平成17(行ウ)396 贈与税決定処分取消等請求事件 全文
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| 事件番号 | 平成17(行ウ)396 |
| 事件名 | 贈与税決定処分取消等請求事件 |
| 裁判年月日 | 平成19年05月23日 |
| 全文 |
平成１９年５月２３日判決言渡 同日判決原本領収 裁判所書記官 平成１７年（行ウ）第３９６号贈与税決定処分取消等請求事件口頭弁論の終結の日平成１９年２月１３日判東京都杉並区原告Ａ決 同訴訟代理人弁護士東京都千代田区霞が関一丁目１番１号被告国 同代表者法務大臣処分行政庁杉並税務署長 被告指定代理人主１文 杉並税務署長が原告に対し平成１７年３月２日付けでした、原告の平成１１年分贈与税の決定処分、及び無申告加算税賦課決定処分を、それぞれ取り消す。 ２ 訴訟費用は被告の負担とする。事実及び理由 第１ 請求主文同旨 第２ 事案の概要本件は、原告が、亡Ｂ及びＣから、平成１１年１２月２７日付けの株式譲渡証書（以下「本件贈与契約書」という。）により、Ａ社（オランダ王国における有限責任非公開会社。）の出資口数各５６０口、１６０口（合計７２０口、以下「本件出資」という。）を取得したことについて、平成１１年分贈与税の ‐１‐ 決定処分（以下「本件決定処分」という。）及び無申告加算税賦課決定処分（以下「本件賦課決定処分」といい、本件決定処分と併せて「本件決定処分等」という。）を受けたのに対し、原告は本件贈与日に日本に住所を有していなかったから、相続税法（平成１１年法律第８７号による改正前のもの、以下「法」という。）１条の２第１号により納税義務を負わないと主張して、それらの取消しを求めた事案である。１法令の規定等（１）相続税法は、贈与税の納税義務者について、贈与により財産を取得した個人で当該財産を取得した時において、この法律の施行地に住所を有する者（以下「無制限納税義務者」という。）である場合には、その者が贈与により取得した財産の全部に対し贈与税を課すると規定している（法１条の２第１号、２条の２第１項）。（２）相続税法基本通達（昭和３４年１月２８日付け直資１０による国税庁長官通達。ただし、平成１２年６月２３日付け課資２－２５８による改正前のもの。以下「基本通達」という。）１・１の２共－５は、法に規定する「住所」とは、各人の生活の本拠であり、生活の本拠であるかどうかは客観的事実によって判定する旨規定している。基本通達１・１の２共－６は、「日本の国籍を有している者…については、その者が相続若しくは遺贈又は贈与により財産を取得した時において法施行地を離れている場合であっても、その者が次に掲げる者に該当する場合（１・１の２共－５によりその者の住所が明らかに法施行地にあると認められる場合を除く。）は、その者の住所は、法施行地にあるものとして取り扱うものとする。」とし、「次に掲げる者」の１つとして「（２）国外において勤務その他の人的役務を提供する者で国外における当該人的役務の提供が短期間（おおむね１年以内である場合をいうものとする。）であると見込まれる者（その者の配偶者その他生計を一にする親族でその者と同居している者を含 ‐２‐ む。）」を定めた上、（注）として、「その者が相続若しくは遺贈又は贈与により財産を取得したときにおいて法施行地を離れている場合であっても、国外出張、国外興行等により一時的に法施行地を離れているにすぎない者については、その者の住所は法施行地にあることとなるのであるから留意する。」と規定している。２争いのない事実等（１）Ａ社は、オランダ王国における有限責任非公開会社であり、総出資口数は８００口である。（２）亡Ｂ及びＣは、Ａ社の出資をそれぞれ５６０口、２４０口所有していたが、平成１１年１２月２７日付けの本件贈与契約書により、原告に対して、亡Ｂの出資５６０口、Ｃの出資１６０口（合計７２０口、本件出資）をそれぞれ贈与した（以下「本件贈与」という。）。（３）杉並税務署長は、本件贈与について、平成１７年３月２日付けで、原告に対し、贈与税の課税価格を１６５３億０６０３万１２００円、納付すべき贈与税額を１１５７億０２９０万１７００円とする平成１１年分贈与税の決定処分（本件決定処分）及び納付すべき加算税の額を１７３億５５４３万５０００円とする無申告加算税賦課決定処分（本件賦課決定処分）をした。本件決定処分等に係る異議申立て及び審査請求の経緯は、別表１（省略）記載のとおりである。（４）杉並税務署長は、本件出資の価額につき、１Ａ社が日本法人でなく、「財産評価基本通達」（昭和３９年４月２５日付け直資５６ほかによる国税庁長官通達、ただし平成１２年４月２４日付け課評２－３による改正前のもの。以下「評価通達」という。）に評価方法の定めがないため、評価通達に定める評価方法に準じて評価することとし（評価通達５）、２Ａ社が非公開会社で出資持分の譲渡に制限があることなどから、評価通達１９４により、取引相場のない株式の評価方法（評価通達１７８～１９３）に準じて評価すべき ‐３‐ こととなり、３本件贈与日直後の平成１１年１２月３１日時点の同社の貸借対照表の数値、及び同社の主要な資産であるＢ社株式の評価通達１６９（１）に従った相続税評価額に基づく、Ａ社の資産総額に占める株式及び出資の価額の合計額の割合が８４．２パーセントであることから、評価通達１８９に定める株式保有特定会社と同様に、評価通達１８５に定める純資産価額方式により評価することとして、４本件出資の課税時期現在の評価額を１６５３億０６０３万１２００円としている（別表２（省略））。（５）原告は、平成１７年９月１０日、本件訴えを提起した（当裁判所に顕著な事実）。３争点本件贈与日において、原告が日本国内に住所を有していたか。４争点に関する当事者の主張 （被告の主張）（１）贈与税の納税義務に関する住所の認定基準受贈者の住所がどこにあるのかは、単に住民票の記載事項により判断するのではなく、いずれが受贈者の「生活の本拠」に該当するかを、住居、職業、国内において生計を一にする配偶者その他の親族を有するか否か、資産の所在等の客観的事実に加え、本人の居住意思・目的も考慮して、総合的に判断することとなるが、定住の意思は必ずしも常に存在するものではなく、外部から認識し難い場合が多いため、本人の主観的な意思はあくまでもその判断のための一資料として考慮するにとどまるべきである。基本通達において、相続税法に規定する「住所」とは、各人の生活の本拠であり、生活の本拠であるか否かは客観的事実によって判定する旨規定されているが、これは、民法上の生活の本拠についての客観説を採ることを明らかにしたにすぎず、居住者の主観面を考慮することを排除するものではない。そして、各法域においてその目的に応じた固有の住所が存在すると解され ‐４‐ るのであるから、贈与税に関する住所の認定に当たっても、贈与税が、贈与によって財産が移転する機会に、その財産に対して課税される租税であって、相続税の補完税としての性質を持ち、相続税のみが課税されるとした場合には、生前に財産を贈与することによって、相続税の負担を容易に回避することができることになるため、このような税負担の回避を封ずることを目的としていることが考慮されてしかるべきである。この点について、相続税が、相続による財産の取得というかなり長期の間の偶然の一時的における事象をとらえて課税されるものであることを考えると、たまたま一時的な居住地によって課税対象財産の範囲を異にすることには問題があり、一定期間外国における勤務や外国における事業活動のため永住許可を得て外国に居住するなどの事実があっても、外国における勤務等が終わった後は日本に帰る予定である者、又は外国における勤務中も日本において家庭を持ち、社会的に定住していると認められるような者の住所は、日本にあるものとして扱われるべきであろうとされていることが参考になる。被告が、本件で問題とされている平成９年６月２９日（以下「日本出国日」という。）から平成１２年１２月１７日（以下「香港出国日」という。）までの期間（以下「本件滞在期間」という。）について、原告に対し、所得税の課税処分を行わなかったことは、被告が原告の所得税法上の住所が国外にあったと認定したことを意味するものではない。のみならず、所得税は、年・月などをもって定期に課される期間税であるのに対し、贈与税は、課税物件が随時に生じる随時税であること、所得税は一般に暦年の終了の時に納税義務が成立するのに対し、贈与税は贈与による財産の取得の時に納税義務が成立することなど、租税としての性質や課税体系を異にするから、所得税における住所と贈与税における住所は必ずしも同一ではない。（２）原告が贈与税を回避する目的で香港に渡航したこと原告は、亡ＢとＣ（以下「贈与者ら」という。）の長男であり、亡Ｂは、平 ‐５‐ 成１１年ころ、Ｂ社の将来を原告に委ねたいと考え、贈与者らのＡ社に対する出資持分を原告に贈与することとした。本件贈与の実行に至るまでには、亡Ｂ及びその関係者らの間で、事前に贈与税の課税を回避するための綿密な協議が行われ、原告は、贈与税回避のためのスキームに従って、香港に渡航したのである。もともと贈与者らが所有していた国内財産であるＢ社株式は、フランス及びオランダにおいて、極めて短期間に法人の設立や買収・増資、さらには金融機関から１０００億円もの多額の借入を行うなどの様々な手法を駆使することにより、外形上、Ａ社の出資持分という国外財産に転換された。受贈者の国外住所化については、受贈者の滞在先として贈与税の負担のない香港を選択し、Ｂ社が２つの香港の会社を実質的に買収し原告を代表者に就任させ、同人に香港居住の必要があるかのような外観を作出したほか、贈与後は原告が日本に帰国することを控えるなど、贈与者ら及び原告は、諸外国の税制を十分に研究して贈与者ら及び原告の税負担が最少になるようにした上で、課税庁による調査が行われる可能性も念頭に置きつつ、周到な準備を行い計画的に本件贈与を実行したものである。原告が、このように贈与税を回避する目的で、香港に住所を移転したとの外形を作出するために香港に渡航したことは、もともと相続税回避を目的とする贈与税における「住所」の認定において、十分考慮されなければならない。（３）原告の住居等と親族等についてア住民登録等の状況原告は、昭和５７年１２月１８日に、贈与者ら及び実弟Ｄなど家族とともに、肩書地所在の自宅（以下「本件杉並自宅」という。）に異動しており、このころから、原告の生活の本拠は、本件杉並自宅であった。なお、原告の住民登録は、平成９年７月１０日に香港に移転しているものの、平 ‐６‐ 成１５年１月１日には、再び本件杉並自宅に戻っている。イ入出国の状況原告が平成９年６月２９日（日本出国日）に日本を出国してから、平成１２年１２月１７日（香港出国日）に香港を出国するまでの滞在国等の明細は、別表３－１ないし４（省略）のとおりであり、日本出国日から香港出国日まで（本件滞在期間）の日本滞在日数と香港滞在日数の一覧は、別表４（省略）のとおりである。原告の本件滞在期間中に占める香港滞在日数の割合は６５．８パーセントではあるものの、日本滞在日数の割合は２６．２パーセントであり、本件滞在期間の間、４日に１日以上も本件杉並自宅に起居していることからも、生活の本拠が本件杉並自宅から移転していないことは明らかである。また、本件滞在期間中、原告は、ヨーロッパ又は北米に９回渡航している。香港からヨーロッパ又は北米の主要都市に直行便があるにもかかわらず、原告は、そのうち７回はいったん東京に行ってから、ヨーロッパ又は北米に渡航しており、このことからも原告の生活の本拠が本件杉並自宅であることが分かる。原告が頻繁に帰国している事実からだけでも、原告の生活の本拠が香港に移転したとまで認定することができないというべきであり、換言すれば、原告は、日本と香港の間を何度も行き来していたにすぎない。ウ日本における原告の住居の状況本件杉並自宅は、４人の家族が生活の本拠として起居するには十分な広さと間取りを備えており、原告個人の居室もある。また、本件杉並自宅には、昭和５７年１２月１８日以後、亡Ｂ（平成１８年８月１０日死亡時まで）、Ｃ及び実弟Ｄ（現在まで）が、引き続き居住しており、原告も本件滞在期間中、少なくとも月に一度は日本に帰国して、日本に滞在している間は本件杉並自宅に起居していた。銀行から原告あてに郵送される郵便物 ‐７‐ は本件杉並自宅に送られていた。原告個人の居室は、本件滞在期間中もそれまでと同様に保たれていた。原告は、本件滞在期間前には、１か月に５万円ないし１０万円を生活費としてＣに渡していたが、本件滞在期間中も５万円ないし１０万円程度の現金又はお土産をＣに渡していた。以上のような原告の生活状況を総合すると、原告は、本件滞在期間中も、それまでと同様に、本件杉並自宅を生活の本拠としていたことが認められる。エ香港における原告の住居の状況原告は、香港において、ホテルと同様のサービスが受けられるサービスアパートメント（以下「本件香港自宅」という。）に滞在しており、本件杉並自宅から生活諸道具を運搬しておらず、一時的に長期間滞在していたにすぎない。上記サービスアパートメントの家賃は、当初７万６０００香港ドル（１香港ドル１４．８７円で邦貨換算すると１１３万０１２０円）、後に５万３０００香港ドル（１香港ドル１４．５円で邦貨換算すると７６万８５００円）であり、これらの費用のほとんどをＣ社又はＤ社（両社を併せて「香港各会社」ということがある。）が負担していた。Ｃ社は、活動開始後間もない時期でこれほど高額な家賃の負担をなし得るほど順調な業績を挙げていなかったにもかかわらず、Ｃ社が上記家賃の負担を行うということは、取りも直さず、原告の香港滞在が本件贈与を含む一連の行為が完了するまでの一時的なものだからである。（４）原告の職業等についてア原告が香港で具体的な業務を行っていなかったこと （ア）原告にベンチャーキャピタリストとしての能力がなかったことベンチャーキャピタリストとしてのキャリアの基礎を築くためには、少なくとも、法務・税務（投資契約書の作成・締結、知的所有権に係る ‐８‐ 法務、取締役・監査役の権限・責任、ＩＰＯ（株式公開）に係る法務・税務、倒産・廃業等に伴う清算に係る手続など）や、ベンチャーファイナンス（企業価値評価、キャピタルゲインの予測、資本政策の策定、第三者割当増資・バイアウト投資等の選択・実行、収益計画・増資計画等の立案、株主構成の調整など）などの能力が、基本的なスキルとして要求されるといわれている。しかしながら、原告は、本件滞在期間前にベンチャーキャピタル業務に携わった経験やベンチャーキャピタルに関する研修を受講した経験は全くない。それにもかかわらず、Ｂ社は、ベンチャーキャピタリストとしての能力のない原告をただ１人香港に派遣したものであり、原告が香港において具体的な業務を行うことはおよそ不可能であった。（イ）原告が行っていたと主張するベンチャーキャピタル業務に実体がないことａ投資の可否判断の実例についてベンチャーキャピタルを業とする企業の投資のプロセスは、大きく、１投資案件発掘・スクリーニング、２デューディリジェンス（投資先候補企業の調査・分析・審査）、３条件交渉、４投資決定・資金投入、５モニタリング・経営支援及び６資金回収の６段階に分かれている。原告は、原告が自らの投資の可否判断を行ったとして陳述書で２１件の事例を挙げているが、これらについては、いずれも、それ自体が非常に抽象的かつ概括的な供述であって、迫真性や具体性がない上、原告自身が、香港において投資先候補企業のデューディリジェンスを行った形跡はなく、また、原告が主張するところの投資７原則に基づく投資の可否の検討・評価ですら、これを行った形跡はない。さらに、原告が、モニタリング・経営支援及び資金回収などの業務を行っていた具体的な供述も証拠もない。加えて、デューディリジェンスにおい ‐９‐ ては、投資先候補企業の財務状況、経営状況等の多岐にわたる専門的かつ緻密な分析が必要であるところ、そのような専門的な分析や、公認会計士や弁護士等の専門家による関与をうかがわせる証拠も全くない。したがって、原告は、実際には、香港において、ベンチャーキャピタル業務を行っていなかったものと認められる。また、一般のベンチャーキャピタル事業を行う会社においては、通常投資の意思決定を行う場として、社内に投資委員会を設置して、投資先を発掘したベンチャーキャピタリストとは別の視点から、多数の客観的意見を総合して投資の可否判断を行っているのに、香港各会社及びＢ社社内にはそのような委員会は組織されていなかった。このことからも、原告が、投資判断業務など行っていなかったことが裏付けられる。ｂ原告が投資先を発掘した実績が実質上ないこと原告は、Ｅ社のＥの供述を根拠に、Ｃ社として５、６件のベンチャー投資先を発掘したと主張するが、Ｅが香港に赴任した平成１１年４月以降、原告とＥの協議は、すべてＱ社側が発掘した案件について行われており、Ｃ社が発掘した案件について行われた形跡はない。そして、Ｅも、原告が持参する資料は、アレンジャーから受領した資料そのもので、内容が検討されたものでなく、最終的な投資の可否を検討するには十分でなかったと述べており、原告は実質的に投資先の発掘など行っていない。また、Ｅは、投資の可否判断をするためのミーティング資料の作成に１社当たり３週間から６週間もの時間を要していたというが、原告が、投資の可否検討のためにそのような多大な時間を割いた形跡はない。したがって、原告は、実質的に投資先発掘の業務を行っていたとは認められない。 ‐１０‐ ｃ 香港滞在期間中の各月における原告の業務状況について原告は、本件滞在期間中における各月の原告の勤務状況について縷々主張するが、そのほとんどが具体的な根拠のないものである。仮に、原告の主張する業務実績を前提としても、原告が香港に拠点を構え、長期に滞在して行う必要性のある業務はほとんどなかったのが実情であって、原告が香港に滞在して行う必要のあったと認められる業務は、せいぜい１月当たり６日以内（ほとんどの場合４日以内）であったと認められる。 イ 原告及びＢ社は、香港でベンチャーキャピタル業務を行うための準備をしていなかったこと日本の企業が、海外に拠点を設けて現地での事業展開を図ろうとする場合、日本と現地とのビジネス環境や労働慣行又は法制度の相違などから困難な問題が生ずることがあるから、あらかじめ現地の法制度や慣行の状況について十分な調査や準備を行うのが一般的と考えられる。ところが、Ｂ社は、海外に拠点を設置することは同社にとって初めてのことであり、極めて重要な事項であったにもかかわらず、これに係るプロジェクトチームを設置せず、平成９年５月２０日の海外での事業展開の方針決定から、わずか２か月余りで海外統轄子会社の設立を決めている。この間、Ｂ社社内で、香港進出に関する事前の入念な調査や準備が行われた形跡は全く認められない。しかも、Ｂ社の重役である原告自身でさえ、平成９年５月２０日以前は、Ｂ社の海外進出に関してどのような調査や準備が行われていたかは知らない旨供述し、同日から香港出国日までの間についても、あいまいかつ抽象的な供述しかできていない。このような状況からすると、原告やＢ社が、原告の香港滞在前に香港の法制度や労働慣行を調査し、その予想される困難な事態に備えるなど、海 ‐１１‐ 外進出をする企業ないしその役員として、本来周到に行うべき調査や準備を全く行っていないことは明らかであり、このことからすれば、香港各会社が現実に業務を行っていたとは到底認められないことが裏付けられる。ウＣ社の企業活動について （ア）ベンチャーキャピタル以外の事業について原告は、平成１０年１０月ころには、香港及びフィリピンでの消費者金融業の展開は時期尚早と考え、その旨Ｂ社の取締役会で発表している。海外での金融業及びベンチャーキャピタルに係る情報収集・調査・検討・交渉、Ｂ社の将来の海外でのファイナンス事業に係る情報収集・調査・評価及び進出に係る契約等の助言について、原告は、平成９年１０月から平成１０年４月までの６か月間にわずか５回、現地同一業者との面談を行ったというにすぎず、情報収集はほとんど行われていなかったのが実態である。Ｃ社が行ったとされる海外ＩＲ業務は、その実態としては、Ｂ社の常務取締役としての原告が、Ｂ社のＩＲ活動を行ったものにすぎない。（イ）Ｃ社の事務所などＣ社が創設されてから約１年後の平成１０年１０月当時の状況をみると、１現地事務所はＥ社の事務所の一部を無償で借りており、２電話番号簿への登録はなく、３ファクシミリはＥ社のものを使用しており、４現地の商工会議所へも加入せず、５現地で執務する職員は原告一人で、役員３人のうち原告を除く２名は日本で勤務しており、６会計帳簿、禀議書等はＢ社が作成しており、７株主総会、取締役会は役員間の回付により実施されている状況にあった。本件滞在期間中、Ｃ社の株主総会は平成１２年４月１７日に一度だけしか開催されておらず、香港法に則した会社運営がなされていなかった。香港で執務をしていたという唯一の職員である原告さえも、事務所に ‐１２‐ は月２、３回しか顔を見せず、特に平成１０年８月３０日から１０月２８日までの約２か月間は、一度も香港に滞在していなかった。これらのことからみても、Ｃ社が実質的に業務を行っていなかったことは明らかである。（ウ）Ｃ社の収益の分析について同社の収益は、ベンチャー投資事業に係る収益、Ｂ社からの業務受託報酬及び預金利息で構成されているところ、その内容はいずれもＣ社において具体的な業務遂行の結果生じた収益ではない。したがって、Ｃ社は、香港において現実に具体的な業務を遂行しておらず、その代表取締役である原告も、香港において具体的な業務を行っていなかったというべきである。エＤ社の企業活動について （ア）Ｄ社は実質的にベンチャーキャピタル事業を行っていないことＤ社が投資を行ったとするＦ社（なお、投資対象となった各社の詳細については、第３の１（７）オに認定するとおりである。以下同じ。）、Ｇ社は、それぞれ香港、韓国で上場している会社であって、ベンチャーキャピタルに係る投資案件ではない。Ｉ社は、Ｅ社が発掘した投資先と同一であって、Ｄ社独自にベンチャーキャピタルに係る投資案件を発掘し、実行した事実はない。（イ）Ｄ社もＥ社に依存していたこと原告がＤ社の投資案件と主張するＨ社、Ｆ社、Ｉ社は、いずれもＥ社が発掘したものであり、Ｄ社自体は特に業務を行っていなかった。（ウ）原告が香港での人脈によって投資先を発掘した案件はないことＤ社による投資案件は、Ｇ社、Ｉ社及びＦ社の３件であり、いずれも原告が香港で築いた人脈を活用して発掘した案件ではない。したがって、原告が香港滞在を開始してからＤ社が設立されるまでの約１年半の間で、 ‐１３‐ 原告がいうところの「人脈づくり」は、客観的に同社の業務上何ら反映されていない。（エ）ＦについてＢ社は、ベンチャーキャピタルに関して全く知識と経験のない原告１人を香港に派遣し、平成１１年８月になってようやくＦを香港に派遣した。その上、Ｆは、翌年５月にはＤ社を退社しており、その後任であるＧが同社に入社したのは、原告が香港から失踪した平成１２年１２月のわずか３か月前であった。しかも、原告が長期間不在にしていても、Ｄ社の運営上特に支障があったとは認められないことなどからすれば、Ｄ社は、専ら原告の香港での就労実績を装う意図の下に創設された会社であり、香港において実体の伴った事業を行っていたとは到底認められない。（オ）Ｊ社への訪問についてＤ社が創設されたばかりの会社であったにもかかわらず、原告は、同社の業務に専念することなく、頻繁にファンド運用会社であるＪ社を訪問していた。この事実は、原告がベンチャーキャピタル業務についての知識を十分有していなかったことを裏付けるとともに、その当時、原告には事実上なすべき業務が存在しなかったことを示すものである。（カ）小括以上のほか、原告は、失踪から約３年後の平成１５年１２月２１日にＢ社に復帰しているが、原告のＢ社復帰に伴い、同社内において、Ｄ社による香港でのベンチャーキャピタル業務の再開が検討された形跡もない。このような事実を総合すると、Ｄ社の存在意義はほとんど認められない。原告の主張によっても、原告が失踪するまでの間にＤ社の取締役会議事録が全部でわずか４回分作成されただけであり、議事録をみても、Ｄ社の経営に関わる事項について、何らかの意思決定がなされたとの記載 ‐１４‐ は全くなく、取締役会を開催した事実の存在自体が疑わしい。さらに、本件滞在期間中、同社の株主総会も、平成１２年５月１５日に一度だけ開催されたことが書面上うかがわれるのみである。そうすると、Ｂ社は、単に原告の香港における稼働事実を仮装するための受皿会社としてＤ社を存続させていたことは明らかである。オ原告の香港各会社からの報酬について本件滞在期間中の香港子会社から原告に対する報酬は、平成１１年３月期が１０８万１２００香港ドル、１２年３月期が１１６万５４２０香港ドル（各期間の最終日の邦貨換算レートで円換算した場合、それぞれ１６３５万８５５６円、１５３８万３５４４円）となる。Ｃ社は平成１０年１２月期から平成１２年１２月期まで、Ｄ社は平成１１年１２月期から平成１４年１２月期までの各事業年度について累積欠損を計上しているにもかかわらず、原告は高額の役員報酬を受領していたばかりか、平成１１年３月期から平成１２年３月期にかけて、香港ドルベースの報酬額は上昇しており、しかも利便性の高い場所にある豪華な本件香港自宅を賃借し、その家賃も香港各会社に負担させていたのであって、香港各会社は経済的な合理性を全く無視して、原告に破格の処遇を行っていた。本件滞在期間中、原告が香港各会社とＢ社から受領した役員報酬の各合計額は、同時期のＢ社の常務取締役４名ないし５名のうち最も報酬の高い者とほぼ同水準である。また、Ｃ社の報酬額の改定は、毎年４月ころに行うものと定められているところ、同社から原告に対する報酬に関して、現実には、この条項は無視されていた。以上の事実からすると、原告とＣ社との間の委任契約はそもそも形式的なものである上、香港各会社とＢ社から原告に支払われる報酬額は、Ｂ社の役員に支給される報酬を基準に定められており、あくまでＢ社の業務遂 ‐１５‐ 行に対する報酬を補填する性格を持つものというべきである。カ原告失踪後の状況原告の失踪後は、香港各会社はいずれも代表者が不在の状況となったにもかかわらず、Ｂ社は新たな代表者を選任することもなかった。香港各会社は、実質的に休業状態に陥っており、平成１３年８月に両社の事務所は閉鎖された。Ｂ社が、現実に、香港各会社によってベンチャー投資事業を行っていたとすれば、Ｂ社は、国内外でベンチャー投資事業を拡大するために、香港各会社の事業を拡大すれば足りるはずであるのに、平成１２年以降もＫ社という名称の会社を設立して、国内外でベンチャー投資事業を拡大しようとしていた。Ｂ社は、香港各会社の実質的な設立に際して約３２億円もの巨費を投じておきながら、投資先候補企業の選定に当たっても、絶対に儲かるものだけを挙げてきてくださいなどという極めて大雑把な指示を行っていたにすぎないし、原告の失踪後、同社内の正規の手続を経ることなく、亡Ｂのいわば一存で、Ｃ社についてはその所有株式を売却し、Ｄ社については最終的に休眠会社化させた。かかる状況からして、香港各会社の設立は、贈与税回避スキームに基づく一連の外形作出行為の一環として、原告の香港での勤務という外形を作出するための受皿となる会社を創設することが本来の目的であり、香港各会社はほとんど業務を行っていなかったと認められる。原告が失踪時に残した退職届には、Ｂ社の役職のみが記載され、香港各会社及びＦ社のいずれの役職についても触れられていない。このことは、原告の香港各会社及びＦ社における業務には、そもそも見るべきものがなく、各社に対する責任も極めて希薄なものであったことを裏付けている。キ原告が日本でのＢ社の重要な業務に従事していた事実 ‐１６‐ （ア）日本国内業務日本滞在中の原告は、亡Ｂの後継候補者で、Ｂ社の重要な役員として、同社の重要な行事や同社を代表するような対外的な業務に出席している上、同社のその他の多様な業務にも従事しており、専らＢ社の重役としての行動を取ってきた。ａ取締役会出席原告は、本件滞在期間中に開催されたＢ社取締役会５５回のうち、３９回に出席し、自己の担当である海外業務等以外の事項について、同社の経営状況を把握した上で、同社の首脳としての立場から、他の役員に対して、場合によっては上司である社長に対してさえも、同社の経営全般に関わる事項について注意を促す趣旨の発言を繰り返していた。ｂ営業幹部会出席原告は、本件滞在期間中に開催されたＢ社の営業幹部会に少なくとも１９回出席している。平成１２年８月７日や同年１２月１２日の営業幹部会の場においても、Ｂ社の業務の運営について厳しい発言を行っている。ｃ全国支店長会議出席本件滞在期間中、Ｂ社の全国支店長会議は合計３回行われているが、原告はそのいずれにも出席して、それぞれ同社支店長らに対して講演を行っているほか、会議終了時にも総括的な発言の機会を与えられている。ｄ新入社員研修会出席本件滞在期間中、Ｂ社の新入社員研修は３回行われているが、原告はそのいずれにも出席し、平成１１年４月９日から１０日にかけて行われた研修においては「Ｂ社に対する世界の評価」と題するあいさつ ‐１７‐ を行っている。ｅその他原告は、Ｂ社と格付会社Ｌ社（平成１０年１０月）、Ｍ社（平成１１年６月）、Ｎ社（平成１１年９月））などとの面談に出席しており、また、多数のアナリストやファンドマネージャーを相手に行うＩＲ活動のキャピタルリサーチ説明会（平成１０年１０月）にも出席したほか、Ｂ社のアナリスト説明会では講演も行っている。（イ）海外業務ａＩＲ業務原告が担当者として行ったＢ社の香港及びアジア地区におけるＩＲ活動は、その企画及びアレンジャーをＥ社、Ｏ証券及びＰ社が行っており、加えて相手方とのアポイント取りもＢ社の社員が直接行っていた。また、欧州及び米国におけるＩＲ活動等は、本件滞在期間中、８回実施されているが、その各実施内容や日程等の企画及び航空券や宿泊地の手配等をＢ社自体が行っており、原告は、短期間の出張であった２回を除いて、香港から日本を経由して当該目的地に行っており、その渡航費用及び滞在費用はＢ社が負担している。各投資家説明会に係るＢ社の常務会議案書には、参加者である原告について、Ｈ取締役又はＨ常務と記載されていて香港各会社の代表者たる役職は付されていない上、諸経費はＢ社が負担することとなっている。また、原告は、平成１０年６月からＢ社の海外事業管掌の常務取締役となり、翌平成１１年７月からは同社の国際担当の常務取締役であったことからも、原告が、香港各会社の役員としてＩＲ業務に従事したとみるよりも、むしろ、Ｂ社の役員として同業務に従事したものとみるのが自然である。さらに、原告が香港滞在前も３回、米国及び欧州に出張し、Ｂ社の ‐１８‐ 取締役として同社のＩＲ業務等に従事していたことからすれば、本件滞在期間中に原告が従事していたＩＲ業務も、専ら同社の取締役として、本件滞在期間前に行っていたこれらの業務を継続していたものである。ｂＩＲ業務以外の業務原告は、Ｂ社のメセナ活動の一環としてのローマでのミサ（平成１０年９月）、Ｂ社のロンドン株式市場への上場セレモニー（平成１２年３月）、ロンドンでの協調融資の調印式（同年７月）にそれぞれ出席しており、原告が専ら同社の職責を果たす行動をとってきたことは明白である。ク結論原告は、香港ではほとんど遂行すべき業務がなかったものの、外形的な滞在日数を積み上げるために、香港にとどまっていたというのが実情であり、他方で、原告の職務の中心的な従事場所は日本のＢ社にあるというべきであるから、このような職務面からみても、本件滞在期間中の原告の住所が日本国内にあったことは明らかである。（５）親族についてア本件杉並自宅に居住する原告と親族との結び付き本件滞在期間中、Ｂ社会長であった亡Ｂとその子らである原告及びＤ（以下これら３名と、原告の母であるＣを併せてＨファミリー」という。）は、Ｂ社の主要なポストに就いており、Ｈファミリーは、同社内での絶対的な地位と権力を保持していた。本件滞在期間の前後を通じて、これらＨファミリーの構成員はすべて本件杉並自宅に居住していたのであるから、本件滞在期間中の原告にとっても、これら公私の生活全般にわたり関係の深い家族が居住する本件杉並自宅こそ、生活の本拠であった。イ本件杉並自宅における原告の居住状況 ‐１９‐ 親子関係がギクシャクしていたといわれる本件滞在期間中であっても、原告は、日本国内に自己の住居を構えることをしていない。原告は、昭和５７年から現在に至るまで、失踪中と米国に留学していた期間を除いては、本件杉並自宅以外の住居に居住したことがなく、原告にとって本件杉並自宅は自己の住居として唯一無二の存在であった。ウ本件杉並自宅はＨファミリーの中心的な家屋であること本件杉並自宅においては、Ｂ社の社員に対する研修や、Ｂ社の取引先や会社関係者などを招待した各種パーティーなどＢ社の重要な行事も開催されていた。そうすると、本件杉並自宅は、亡Ｂを中心としたＨファミリーにとって、単に物理的・機能的な面の住居であったというにとどまらず、Ｂ社結束の象徴として、精神的なよりどころの場所としての意味をも有していたというべきである。したがって、Ｂ社にその生活を大きく依存していた原告にとっても、本件杉並自宅は、物理的・機能的・精神的な意味での生活の本拠であったのであり、本件滞在期間もその状況に変わりはなかった。（６）資産の所在等原告は、平成９年決算期に１００１万２０００株、平成１０年決算期から平成１４年決算期までは１３０１万５０００株のＢ社の株式（平成１０年１２月３１日当時のＢ社株式１株当たりの価格８２５０円で評価すると、その価額は約１０７３億７３７５円である。）を日本国内において保有していた。また、原告は、本件滞在期間中である平成１０年１２月３１日現在、国内において、預貯金（約２３億６０００万円）、借入金（約１８２億４０００万円）を有していた（別表５（省略））。これに対し、原告の香港における資産は、約５０００万円の預金のみであり、原告の資産のほとんどが日本国内にあった。しかも、原告が自らの生活上の各種支出に充てるために利用した銀行の口 ‐２０‐ 座は、本件杉並自宅近くにあった旧さくら銀行●●支店の原告名義の普通預金口座であり、同口座からは、原告が香港滞在中の各種支出に充てるために利用したクレジットカードの利用代金も引き落とされている。また、原告は、日本の金融機関からの借入金に係る元金及び利息も、国内において定期的に返済していた。（７）原告の居住意思ア金融機関への住所変更の届出状況原告は借入金のあった銀行３行については、自己の住所が香港に異動した旨の届出を行っているが、残りの銀行７行及びノンバンク１社については、１社当たりの借入金額が２億円ないし３０億円と相当高額であったにもかかわらず、自己の住所が香港に異動した旨の届出を行っていない。原告が借入先の１つであるｍとの間で平成１０年３月３１日付けで弁済期限を延長しているところ、本件滞在期間中であったにもかかわらず変更契約書に自己の住所地を本件杉並自宅と記載している。原告口座の預金払戻金請求書を代筆した株式会社ｎ取締役Ｔも、本件滞在期間中の原告の住所は本件杉並自宅であると認識していた。イＢ社の取締役就任承諾書等について原告は、平成１０年６月２４日、Ｂ社の常務取締役に就任した際に署名した「取締役就任承諾書」及び「役員宣誓書」にさえも、本件杉並自宅を自らの住所として記載している。ウその他の書面について原告は、香港で●●と呼ばれる医療保険に加入していたが、同時に、日本における健康保健組合にも本件滞在以前の時期から継続して加入して保険料を負担しており、日本における厚生年金の掛金についても本件滞在以前の時期から継続して負担していたのであるから、むしろ原告は香港滞在を一時的なものと認識していた。 ‐２１‐ （原告の主張）（１）最高裁判所大法廷昭和２９年１０月２０日判決・民集８巻１０号１９０７頁（以下「最高裁昭和２９年１０月２０日判決」という。）は、公職選挙法上の「住所」が争われた事例において、「およそ法令において、人の住所につき、法律上の効果を規定している場合、反対の解釈をなすべき特段の事由のない限り、その住所とは、各人の生活の本拠を指すものと解するのを相当とする」と明言し、各人の生活に関する８つの客観的事実を認定した上で、各人の生活の本拠は、学生寮であったとし、同寮の所在地を各人の「住所」であると認定した。同判決により、以下が導かれる。ア相続税法１条の２第１項の住所は、民法２１条の定める住所の意義と同様、各人の生活の本拠を指すと解される。イ納税者個人の「生活の本拠」とは、あくまで、納税者個人の「職業の」本拠ではなく、納税者個人の「生活の」本拠であり、個人が日々生きている生活圏内の中心を意味する。就業しているか否かを問わず、すべての納税者につき住所の認定のために一律に用いられる「生活の本拠」の意義は、納税者の仕事の内容、勤務の実態に関する諸要素により左右されるべきものではあり得ない。すなわち、納税者の生活の本拠とは、通常は、納税者が、人間として、毎日、生活を営んでいる中心たる場所（通常は自宅）である。民法起草者（梅謙次郎教授）も同旨の答弁をしている。ウ個人の生活の本拠は、主観的要素を排して、客観的事実によって認定される。最高裁判所第二小法廷昭和６３年７月１５日判決も、原審である大阪高等裁判所昭和６１年９月２５日判決が５つの客観的事実を挙示して生活の本拠を認定したことを、正当として是認することができると判示した。（２）基本通達１・１の２共－５は、「『住所』とは、各人の生活の本拠をいうのであるが、その生活の本拠であるかどうかは、客観的事実によって判定するものとする。」と明定している。 ‐２２‐ さらに、基本通達１・１の２共－６は、国外において勤務その他の人的役務の提供をする者で国外における当該人的役務の提供が短期間（おおむね１年以内である場合をいうものとする。）であると見込まれる者の住所は、法施行地にあるものとして取り扱うと定めるのであるから、１年を超える期間、日本国外で、勤務その他の人的役務を提供した日本国籍を有する者の住所地は、日本にないものとして取り扱われると、合理的に解釈される。上記定めは、所得税法基本通達３－３と整合性を有する。（３）本件滞在期間中の原告の香港での生活ぶりを概述すると、次のとおりである。ア原告は、本件滞在期間中、本件香港自宅を自宅とし、同自宅で就寝、起床して朝食をとり、日中は、平日（通常午前９時から午後９時まで）及び土曜日（通常午前９時から午後６時まで）は、香港各会社のオフィス（ただし、平成１１年１月以降。平成９年６月から平成１０年１２月までは、本件香港自宅の一部をオフィスとして使用していた。）に出社して、両社の代表取締役として執務し、日曜日は、自宅ですごしたり、レストラン、劇場等で友人・知人らと交際していた。イ原告は、現在まで独身である。原告は、例えば平成１１年度には、Ｄ社から毎月８万１０９０～８万４６００香港ドル（１１３万５２６０円ないし１１８万４４００円相当）の給与、Ｃ社から毎月９０１０ないし９４００香港ドル（１２万６１４０円ないし１３万１６００円）の給与を受領しており、本件贈与時において、亡Ｂ及びＣと生計を一にしているわけではない。ウ本件滞在期間中の原告の香港滞在日数は、被告の主張によれば、平成９年６月２９日から同年末日まで１３３日（７１．５パーセント）、平成１０年中は２０９日（５７．３パーセント）、平成１１年中は２５６日（７０．１パーセント）、平成１２年１月１日から同年１２月１７日まで２３ ‐２３‐ ６日（６７．０パーセント）であり、本件滞在期間１２８６日中では８３４日（６５．８パーセント）である。エ原告は、本件贈与日を含む課税年度につき、本件香港自宅を自宅と考えて、香港政庁に所得税を納税し、日本で所得税、地方税等を納税していない。被告は、この事実について、何らとがめ立てしていない。オ香港各会社は、日常的に、秘書、社員（平成１１年８月から平成１２年５月までＦ、平成１２年８月以降はＧ）を雇用していた。このほか、両社の決算報告書の数字は、香港各会社が休眠会社ではなく、その常勤の代表取締役である原告も、香港で活動していたことを証明する。カ原告は、本件贈与日に、香港に約５０００万円の預金を有し、他方で、国内に約２３億６０００万円の預金と約１８２億４０００万円の借入金を有していた。よって、原告は、日本に香港以上の大きな資産を有しているとはいい切れない。なお、駐在期間が１年以上であっても、海外に駐在する日本人社員は、いずれ日本に帰国する予定であれば、日本国内の金融機関に口座を維持して住宅ローンを継続し、かつ日本国内に持家を所有し続けることが少なくないから、資産の所在は生活の本拠の認定に当たって必ずしも重視されるべきでない。キ原告は、毎月、本件香港自宅の賃料に光熱費を含むサービス料を加えた金員を香港の銀行に設けた自己の銀行口座から振替送金の方法で家主に支払っていた。（４）被告の主張に対する反論ア原告が贈与税回避の目的で香港に渡航したとの主張について住所、すなわち生活の本拠は、客観的事実により判定されるべきであって、原告が租税回避の目的を有していたか否かという主観的事実は、そもそも論点ですらない。仮に、原告に贈与税の課税負担を減少させたい意思があったとしても、本件贈与のスキームによる当該意思は、単に一般に紹 ‐２４‐ 介され多くの資産家によって利用されていた節税行為、すなわち適法行為の意思にすぎないのであるから、租税法上非難されるべきいわれは皆無であるし、当該動機は、本件贈与日当時、原告が本件香港自宅を生活の本拠たる住所にするという居住意思があったことを裏付けるにすぎない。イ入出国状況について原告が欧米への渡航時にいったん東京に立ち寄っているのは、原告による欧米出張の大半が、Ｃ社ないしＤ社がＢ社から業務受託していた同社の海外ＩＲ活動に従事する目的の出張であったことから、事前に、同社の海外ＩＲ活動の準備手続等の実務を行っていた同社の部署と入念に打合せを行う必要があったからである。ウ住居について原告は、本件香港自宅について、平成９年７月１日から平成１１年６月３０日までの２４か月間の賃貸借契約を締結し、かつ同契約を更新していたことからすれば、平成１１年において原告が本件香港自宅を生活の本拠と考えていたことは客観的にも明らかである。１年以上の期間滞在するのであれば、サービスアパートメントに居住する者の生活の本拠ないし住所が、当該サービスアパートメントに所在すると解することに何らの障害にもならない。原告の香港での滞在費が多額になることは、Ｂ社のトップクラスの役員の海外での滞在という面からすると何ら奇異ではない。Ｃ社は、Ｅ社と共同業務執行組合員となり、Ａ投資事業組合の管理報酬年間１２００万円、Ｂ社からの業務委託料収入（平成１０年１２月期で約２３５０万円）、余剰資金２億円の預金利息（同期で約４３０万円）が収入として見込まれたこと、Ｂ社としても長期投資を前提とするベンチャー投資事業を行う香港各会社に対して初年度からの黒字決算を要求していなかったこと、長期的視野でみれば、Ａ投資事業組合の投資収益のうち１０パ ‐２５‐ ーセントを成功報酬として取得でき、またＤ社は投資収益のすべてを自社の収益とすることができたことから、月額１１３万円、年間約１３５６万円の家賃負担は十分に賄いうる範囲の支出であった。エ生活諸道具の運搬や資産の整理をしていないことについてそもそも、独身男性が単身で引っ越しをする際には、引っ越し費用等も考慮して生活諸道具の運送をわざわざ行わない場合が多々あり、本件ではとりわけ引っ越し先が海外であるから、ますます生活諸道具の運送を通常行うとはいえない。また、数年間以上、海外駐在予定で出国する商社等の日本人社員は、日本国内に所有する持家等の資産をいちいち整理して出国するわけではない。原告が香港滞在を「一時的なもの」と考えていたと仮定しても、当該「一時的」の期間が１年を超えるのであれば、基本通達１－１の２共－６、所得税基本通達３－３に照らして、本件贈与日の原告の生活の本拠が本件香港自宅であったことを認定する上で何らの障害にもならないところ、本件香港自宅の賃貸借契約の期間は各２年間であったというのであり、当該「一時的」の期間が少なくとも１年を超えることは明白である。生活の本拠たる住所を認定する上で、資産の所在を考慮する際には、日本国内に資産があるか否かを問題とするのではなく、納税者が「生活の本拠」として主張する場所に、通常の生活を送ることが可能な程度の資産を有しているか否かを問題とすべきである。オ親族の状況について原告はＨ家の外の家族構成員と生計を一にしていないから、家族構成員とＢ社との関係は、原告の生活の本拠が日本国内にあることを基礎付ける事実とはなりえない。原告の失踪の原因は、亡Ｂと原告との関係がギクシャクしたことにあるから、本件杉並自宅が精神的にも唯一安定した住居であったとは到底いえない。 ‐２６‐ カ 原告の職業等について香港各会社がほとんど事業を営んでおらず、原告が香港各会社の業務をほとんど行っていなかったとの主張は、全く根拠のない空論ないし強弁にすぎない。原告は、香港各会社の役員として、ベンチャーキャピタル事業等に従事し、実際に投資も行っているのである。原告がＪ社を訪問していたことについて、原告はＪ社から仲間として加わっていただきたい、役員として入っていただいてもかまわない、等の誘いを受けていたのであるから、研修生としてＪ社の業務に参加していたわけではない。原告は、本件滞在期間中も、Ｂ社から非常勤常務取締役として月額１０万円ないし非常勤専務取締役として月額１５万円の役員報酬を受領していたから、同報酬額に見合う範囲で、Ｂ社の役員としての職責を果たしていたのは当然である。他方で、原告は、香港各会社の代表取締役として月額約１３０万円ないし２００万円の役員報酬等を得ていたのであるから、香港における業務の比重がはるかに高いことは明白である。 キ 原告の失踪後について平成１２年９月８日時点に至っても、Ｂ社は、国内外でベンチャー投資事業を拡大展開していく強い意思を有し、原告の担当職務が引き続き海外におけるベンチャー投資事業であることが予定されていた。原告は、Ｂ社のベンチャー投資事業の中核的存在であり、かつ原告が創業者の長男であるということから、世界的に著名な金融機関や投資家等と面談するのが容易となり、投資案件の発掘等に大いに役立っていた。よって、原告に代わり得るような人材は容易に見いだし難いのであるから、原告の失踪後、Ｂ社の香港における投資事業が事実上停止状態に陥ってしまい、その後代替要員が派遣されなかったとしても、何ら不自然不合理ではない。Ｋ社を設立した点については、１Ｃ社は、そもそもＱ社」という。）と ‐２７‐ の合弁会社であって、Ａ投資事業組合の運営のために設立された会社なのであるから、同社をＫ社構想に組み入れることは不自然不合理であり、２Ｋ社のアジア地域における投資事業会社はＤ社とされていることから、被告の主張は前提において失当である。ク原告の意思について本件滞在期間中に、原告が住所を本件香港自宅として記載した例は極めて多数にのぼる。すなわち、Ｂ社の有価証券報告書における大株主欄、貸金業規制法に基づく登録更新手続の際の登録申請等の履歴書、八千代銀行あて届出事項変更届、同行あて海外勤務先住所連絡届、在香港日本総領事あて在留証明願、香港移民局申請書類一式、香港の医療保険会社である●●の加入手続書、Ｆ社の取締役に就任した際の宣誓書及び同社登記簿等が挙げられる。したがって、被告の挙げる僅かな例を根拠として、原告は本件杉並自宅が住居であると認識していたと認定するのは無理である。第３１争点に対する判断認定事実前記第２の１の事実、後掲各証拠及び弁論の全趣旨によれば、以下の事実が認められる。（１）ベンチャーキャピタルについてベンチャーキャピタルとは、一般的には、株式を公開していない段階にある有望なベンチャー・ビジネス（ＶＢ）、又は起業家を発掘し、事業成長のため資金を供給し、投資先ＶＢの経営支援を行って株式公開を促進し、公開後に市場で株式を売却して資金回収を図る投資会社をいい、ベンチャーキャピタル業務を遂行する専門家がベンチャーキャピタリストと呼ばれている（乙１８２）。ベンチャーキャピタルを業とする企業の投資のプロセスは、おおむね、１投資案件発掘・スクリーニング、２デューディリジェンス（投資先候補企業 ‐２８‐ の調査・分析・審査）、３条件交渉、４投資決定・資金投入、５モニタリング・経営支援、６資金回収、の６段階に分かれている（乙１８２）。ベンチャーキャピタル事業を行う会社においては、投資決定に先立ち、社内に投資委員会を設けて最終的な意思決定をすることとしている例が多い（乙１８４～１８６）。ベンチャーキャピタリストとしてのキャリアの基礎を築くためには、法務・税務（投資契約書の作成・締結、取締役・監査役の権限・責任、ＩＰＯに係る法務・税務）や、ベンチャーファイナンス（企業価値評価、キャピタルゲインの予測、資本政策の策定、第三者割当増資、バイアウト投資等の選択・実行、収益計画・増資計画等の立案、株主構成の調整など）などの能力が要求されるといわれている（乙１８３）。（２）Ｂ社のベンチャーキャピタル投資についてＢ社は、平成８年５月、Ｑ社と共同でＡ投資事業組合を結成し、Ｂ社が１０億円、Ｑ社が１億円をそれぞれ出資し、Ｑ社が業務執行組合員となり、国内でのベンチャー投資を始めた。同事業組合は、平成８年１２月末時点で、２５社に対し、４億５９００万円の投資をした（甲１８、弁論の全趣旨）。Ｂ社は平成８年１２月、Ｑ社と共同で投資事業組合を結成し、Ｂ社が２８億円、Ｑ社が１２億円をそれぞれ出資した（甲１９、２０）。（３）原告の経歴等原告は、昭和４０年７月９日に出生し、昭和５７年１２月、亡Ｂ、Ｃ、実弟Ｄとともに、本件杉並自宅に転居した（甲１、乙６７、６８）。本件杉並自宅は、株式会社ｎが所有し亡Ｂが賃借していた、鉄筋コンクリート地下１階付２階建ての延べ床面積１９９９．３７平方メートルの建物で、そのうち約４２平方メートルが原告個人の専用居室となっている。本件杉並自宅には、昭和５７年１２月以降、亡Ｂ（死亡時まで）、Ｃ及びＤ（現在まで）が引き続き居住している（乙３９、弁論の全趣旨）。 ‐２９‐ 原告は、昭和５９年３月に都内の高校を卒業後、平成元年２月、留学のため渡米し、複数の大学で学んだ後平成６年１２月に帰国した（乙１２、弁論の全趣旨）。原告は、平成５年１１月３０日、亡ＢからＢ社の株式１００１万２００株の贈与を受けているところ、この贈与に係る原告の贈与税の課税価格は２０９億６５１２万８０００円、贈与税額は１４６億６４２６万９６００円であった（乙６）。原告は、平成７年１月にＢ社に入社し、同社の都内支店の勤務を経た後、同年５月に●●支店長を経て、平成８年６月にはＢ社の取締役営業統轄本部長に就任し、各営業店の巡回指導やＩＲ活動を担当した（乙１２、弁論の全趣旨）。原告は、平成９年３、４月ころ、亡Ｂが、Ｑ社のＵ」という。）会長とともに、投資の受入れを希望しているベンチャー起業家と面談する会議に立ち会ったことがあった（甲８２１、原告本人）。（４）原告の出国に至る経緯平成１１年当時の相続税法のもとにおいては、贈与者が所有する財産を国外へ移転し、さらに受贈者の住所を国外に移転させた後に贈与を実行することによって、我が国の贈与税の負担を回避し、又は、いずれの国の贈与税の負担も免れるという方法が、節税方法として一般に紹介されていた（乙９、弁論の全趣旨）。香港では、贈与税は課されていない（乙７０）。亡Ｂは、平成９年２月ころ、亡Ｂと親密な関係にあったＩの紹介で、Ｊ弁護士から、上記の贈与税回避手法の一般的な説明を受けた（乙１０、１２４、１２６、１２８）。原告は、平成９年５月８日、亡Ｂ、Ｊ弁護士、Ｉ、Ｋ（Ｂ社常務取締役、当時）を交えた会合に出席した（乙１８０、１８１、弁論の全趣旨）。 ‐３０‐ Ｒ株式会社は、平成４年２月に香港に進出し、平成９年当時には貸付残高が５０億円程度に達していた（甲１６、１７）。Ｂ社は、平成９年５月２０日に開催された取締役会において、海外での事業展開を図るため、香港に海外事業統括子会社を設立することなどを決議した。その後、Ｂ社は、同年７月８日に開催された取締役会において、アジアを中心とした海外でのファイナンス業務及びベンチャーキャピタル業務の展開のための情報収集、調査、提携案件の検討並びに現地法人設立に向けた具体的な検討及び準備のため、香港駐在役員として原告を選任し、６月２９日付けで原告が香港に着任したことを承認した（乙１４、１５、弁論の全趣旨）。香港子会社の設立及び原告の代表者就任は、亡Ｂの提案によるものであった（乙１６）。原告は、Ｓ法律事務所東京支店の弁護士や、Ｂ社海外事業部のＬに、香港での会社設立について相談したことがあった（甲５３、原告本人）。（５）入出国の状況について平成９年６月２７日から平成１２年１２月１７日までの本件滞在期間中の滞在国等の明細は、別表３－１～４（省略）のとおりであり、同期間中に占める香港滞在日数の割合は６５．８パーセント、日本滞在日数の割合は２６．２パーセントである（乙４１、弁論の全趣旨）。本件滞在期間中、原告は、欧州又は北米に９回渡航しているが、このうち７回はいったん東京（成田）を経由してから、欧州又は北米に渡航している（弁論の全趣旨）。（６）原告の住居について原告は、香港において、テレビ、冷蔵庫、洗濯機、食器などの家財が備え付けられ、部屋の清掃やタオル、シーツの交換などホテルと同様のサービスが受けられるサービスアパートメント（本件香港居宅）に滞在することにな ‐３１‐ っていたため、原告が日本出国日に香港へ携帯したのは衣類程度であった（乙１２、弁論の全趣旨）。本件香港居宅の賃貸借契約の内容は、当初、賃貸期間が平成９年７月１日から平成１１年６月３０日までの２４か月間、賃貸料が月額７万６０００香港ドル（平成９年７月末のＴＴＢレートの終値１香港ドル当たり１４．８７円で換算すると１１３万０１２０円）、保証金が２２万８０００香港ドルであった。平成１１年７月２９日に更改された契約では、賃貸期間が平成１１年７月１日から平成１３年６月３０日までの２４か月間、賃借料が月額５万３５００香港ドル（平成１１年７月末のＴＴＢレートの終値１香港ドル当たり１４．５円で換算すると７７万５７５０円）、保証金が１６万０５００香港ドルとされた。同契約は平成１１年１１月３０日に、借主が原告からＣ社に変更された（乙４３～４６）。原告は、本件滞在期間中、月に一度は日本に帰国していたが、その際は、家族とともに、本件杉並自宅で起居していた。原告は、本件滞在期間前には、１か月に５万円ないし１０万円をＣに生活費として渡していたが、本件滞在期間中は、５万円ないし１０万円程度の土産や現金を渡していた（乙１２、弁論の全趣旨）。（７）原告の職業についてアＣ社の設立等についてＢ社は、平成９年８月５日、消費者金融業及びベンチャーキャピタル業を営むことを目的として香港でＣ社を設立することを決議し、同年９月、Ｃ社の株式を買い取り、原告、Ｍ・Ｑ社会長、Ｌ・Ｂ社海外事業部長がその取締役に就任した。Ｃ社は、３億円の増資を行い、うち２億円をＢ社が引き受け、１億円はＥ社が引き受けた（甲３７、乙１８、１９、弁論の全趣旨）。平成９年１１月１日、Ｃは、Ｂ社、Ｅ社とともに、Ａ投資事業組合を結成 ‐３２‐ した。同ファンドは、Ｂ社が１０億円、Ｃ社が１億円、Ｅ社が１億円をそれぞれ出資し、主として香港、台湾その他アジア地域へのベンチャー投資を行うことを目的としていた。同ファンドは、Ｃ社及びＥ社が共同業務執行組合員となり、管理報酬として、出資金総額に対してＥ社が年率２パーセント、Ｃ社が同１パーセントを、成功報酬として、投資純益のそれぞれ１０パーセントを取得できることとされていた（甲６０、６１）。平成９年９月から平成１０年１２月までのＣ社の事業は、１消費者金融を含む金融業、２ベンチャーキャピタル、３上記に係る情報収集、調査、検討及び交渉、４Ｂ社の将来の海外でのファイナンス事業に係る情報収集、調査、評価並びに進出形態、進出に係る契約等の助言、５海外金融機関に対するＢ社の会社説明の代行、とされていた（乙１８、７１、弁論の全趣旨）。平成１１年１月以降、Ｃ社は、Ａ投資事業組合の運営を含めたＱ社グループとの共同投資案件に特化するものとされた（乙２０）。イ平成１０年１２月までのＣ社の状況等について原告は、平成９年７月から平成１０年２月までの間、Ｔ社のＮ社長と５回にわたり面談するなどして、平成１０年１０月１２日に開催されたＢ社の取締役会で、調査結果を報告し、同取締役会において、Ｂ社の消費者金融ビジネスをアジア地域に進出させるのは時期尚早であるとの一応の結論が出た（甲２０７、２０８、８２１）。Ｃ社は、海外金融機関に対するＢ社の会社説明の代行業務を、平成９年９月から１０月までの間に、香港で９社、シンガポールで６社に対し行い、平成１０年６月に台湾で１社に対し行った。面談の大部分は、Ｂ社本社の従業員が相手方とのアポイントメントをとり、Ｑ社関係者等がアレンジャーを務めている（乙５１～５３）。Ｃ社が海外金融機関に対しＢ社の会社説明を代行する際の航空券その他 ‐３３‐ の費用は、Ｂ社が負担していた（乙５６～５９）。平成１０年１０月当時、Ｃ社の事務所は、Ｅ社の事務所の一部を借りており、電話は設置されたものの、電話番号簿への登録はなく、ファクシミリはＥ社のものを使用していた。Ｃ社は、現地の商工会議所には加盟しておらず、常勤の役員は原告１名であり、原告が現地での業務を執行しているほか従業員はおらず、会計帳簿・稟議書等はＢ社本社において作成されており、株主総会、取締役会は決議書を役員間で回付する方法により実施されている状況であった（乙１３２）。他方、原告は、Ｃ社の費用で、本件香港自宅にコピー機及びファックスを設置した（甲３０、３１、８０４）。原告が、Ｃ社の事務所が置かれたＥ社の事務所を訪れたのは、月２、３回程度であった（乙４８、弁論の全趣旨）。原告は、パソコンの操作方法を習熟しておらず、手書きの書面をＢ社本社海外事業部にファックスして従業員のＯに書面化してもらっていた（乙１２）。Ｃ社の収益は、Ａ投資組合管理報酬・成功報酬・分配金、Ｂ社からの業務受託報酬、預金利息からなっていた（乙１２９、１３４、１３５）。ウＤ社についてＢ社は、平成１０年１２月８日、ＣをＱ社との共同事業の運営拠点として存続させつつ、新たに全額出資子会社を設立し、ベンチャービジネスへの投資、Ｍ＆Ａ等今後の投資は新会社を中心に行っていく旨の取締役会決議をした上、香港に本店を置く休眠会社を１０００香港ドルで買い取り、社名をＤインベストメント（Ｄ社）に変更した上、３０億円の増資を行い、Ｂ社が３０億円と９９９香港ドル、原告が１香港ドル相当の株式を所有することとした。原告は、平成１１年１月５日、同社の取締役に就任した（甲２２９、乙２０～２２）。 ‐３４‐ これに伴い、香港各会社は、新たに借りた事務所と現地採用秘書を共同使用するとともに、個別に電話回線を設置することになった（甲２４７、２４９）。現地採用秘書は、香港各会社の経費支出を逐一Ｂ社本社に報告しており、香港各会社の帳簿類は、Ｂ社で作成していた（甲２７１、乙１５７、弁論の全趣旨）。Ｂ社とＤ社は、平成１１年６月３０日、Ｂ社の要請に基づく業務の代行、及び海外金融機関に対するＢ社に関する会社説明の代行につき、業務委託契約を締結した（乙７２）。Ｄ社は、平成１１年８月から平成１２年５月まで、従業員として、証券会社でベンチャーキャピタル業務に従事した経験のあるＦを雇用した（乙５０）。原告は、平成１１年９月以降、頻繁にＪ社を訪問している（弁論の全趣旨）。エ香港各会社の経営状況について香港各会社の経営状況は以下のとおりである（乙１４０～１４６の各１、２）。Ｃ社設立日から平成１０年１２月末まで当期純損失２８６万５８５０香港ドル 平成１１年１２月期税引後純利益１１０万６９９２香港ドル１７５万８８５８香港ドル 次期繰越累積欠損金平成１２年１２月期税引後純利益 ５４万００７５香港ドル１２１万８７８３香港ドル 次期繰越累積欠損金 ‐３５‐ Ｄ社設立日から平成１１年１２月末まで当期純損失８４５万２０９０香港ドル 平成１２年１２月期当期純損失５０９４万６１２１香港ドル５９３９万８２２１香港ドル 次期繰越累積欠損金 なお、Ｄ社は、平成１２年中、韓国の上場企業の株式に直接及び間接に投資したが、投資運用部の変更により、年度末までに上場企業の株式保有のすべてを処分し、それぞれ約４４００万香港ドル及び１０００万香港ドルの損失を被ったとされている。オ香港各会社の投資案件について （ア）Ｕホテル原告は、Ｖ証券香港駐在員事務所所長であり、Ｄ社顧問でもあったＰ」という。）から紹介され、Ｄ社の投資案件として、平成１１年３月２２日、Ｕホテルを訪問し、同ホテルの経営者と面談したが、同ホテルへの投資は実現しなかった（甲３８、７７８、８２１）。（イ）ｌ社原告は、ｏ銀行のＶから紹介され、Ｄ社の投資案件として、香港の財閥ｐグループの携帯電話会社ｌ社を検討し、平成１１年５月２８日にｏ銀行のｗと面談したが、ｌ社への投資は実現しなかった（甲１０、３８、２６０、３２０、３２１、３２２、乙１２、弁論の全趣旨）。（ウ）Ｆ社原告は、平成１１年４月ころ、Ｐから紹介され、Ｄ社の投資案件として、香港の上場企業である玩具メーカー、Ｆ社を検討し、同社のＸ社長と面談した。亡Ｂの同意のもと、Ｄ社は、同年６月、Ｆ社の株式を、１年後に株価が購入時より下落していた場合にはＸ社長が買い戻す等の条件 ‐３６‐ で、２３５６万８６２５．５８香港ドル（手数料含む）で購入し、原告がＦ社の取締役に就任した（甲３０８、３２５、３４５、３５２、７７９、８２１、弁論の全趣旨）。（エ）Ｗ社原告は、平成１１年１２月１７日、香港において、Ｅ社のＥから、ケーブルテレビ会社であるＷ社への投資に係る検討資料の送付を受けたが、Ｃ社が同社への投資をすることはなかった（甲５２８、８２１）。（オ）Ｘ社原告は、Ｊ社のＱから紹介を受け、平成１２年４月２５日、同月２７日、同年８月１７日、同月１８日及び同月２８日に、香港において、インターネット関連企業であるＸ社関係者と面談し、同社への投資を検討したが、Ｄ社が同社への投資をすることはなかった（甲６４３、６５６、７８０の１、８２１、乙１２、原告本人）。（カ）台湾視察出張原告は、平成１２年７月７日、Ｄ社の社長として、Ｊ社関係者とともに台湾に出張し、台湾のＩＴ系企業の経営者やＩＴ系のファンド運営者らと面談した（甲６３１の１・２、８２１）。（キ）Ｙ社原告は、平成１２年７月１３日、香港において、Ｄ社の社長として、日本アジア証券株式会社の城野太郎から、台湾のコンビニエンスストア・チェーンを展開しているＹ社に関する資料の送付を受けたが、Ｄ社が同社への投資をすることはなかった（甲６３５、８２１）。（ク）Ｚ社平成１２年７月６日のＤ社の取締役会では、今後、メディアや情報技術産業分野のベンチャー・キャピタルに投資していくことが協議検討された（甲６３０）。 ‐３７‐ 原告は、Ｊ社から、Ｂ社がＺ社に１億ドルを出資することを提案されたが、その時点では他の出資予定者の出資額が未定であったことなどから、Ｂ社がこれに応じることはなかった（甲６７７、原告本人、弁論の全趣旨）。（ケ）ａ社Ｆは、平成１１年１１月ころ、Ｄ社の案件として、ｑ証券から紹介された、香港の金融業界専門のサービス会社であるａ社について、オフィスの立地、従業員１人当たりのオフィス坪数などを調査した上、同社への投資を検討し、香港の多数の金融機関等からの受注が見込め、国際的な外資系企業と比較して地元密着、現地対応型として強みを発揮しているなど、投資を勧める内容の同月１６日付けの報告書を作成した。原告は上記案件を亡Ｂに報告したが、亡Ｂの同意を得られず、投資を実行しなかった（甲５０８、５１０、５１１、８２１、原告本人）。（コ）ｂ社Ｆは、平成１１年１１月ころ、Ｄ社の案件として、中国の医療検査機器会社で、新しい胃潰瘍の検査方法（特許取得済み）を開発したｂ社への出資を検討した上、中国の近代化と高度成長によりストレスから胃潰瘍が激増しており、売上げが急増する見込みであるなどと投資を勧める内容の、Ｂ社本社への同月１６日付け報告書を作成した。原告もこれを了承し、さらにＢ社本社海外事業部のＯがこれを要約した報告書を作成したが、実際に投資が実行されるには至らなかった（甲５０８、５０９、８２１、原告本人）。（サ）ｃ食品原告は、平成１１年８月、ＥのＥから紹介され、Ａ投資事業組合出資案件として、台湾の高級菓子メーカーであるｃ食品への出資を検討し、Ｅに対し、広告費、正社員・パートの比率等の調査を依頼した。原告は、 ‐３８‐ 同月９日、東京でその回答を受け、台湾国内では既に成熟しているマーケットであるが、Ｑ社では海外市場において華僑を中心に発展性を見込めるものとしている旨の意見等を付した亡Ｂへの報告をまとめたが、実際に投資を実行することはなかった（甲４１０、４１８、４２１、４２３、８２１、原告本人）。（シ）Ｈファイナンス社原告は、平成１１年１月ころ、香港の消費者金融会社であるＨファイナンス社について、事務所の面積、賃料等を調査した上、Ｏに結果をまとめた文書を作成させたが、平成１０年の同社の当期利益が１億０３００万円の赤字であったことから、同社への投資をしなかった（甲２５２、８２１、原告本人、弁論の全趣旨）。（ス）ｄ社原告は、平成１１年８月９日、東京から、ＥのＥに対し、医療機器設計・販売会社であるｄ社の特徴、魅力について問い合わせ、ＥがＯあてにその回答をファックスした。Ｃ社は、亡Ｂの同意のもと、同社への投資を実行した（甲４２２、７８４、８２１、原告本人）。（セ）Ｉ社原告は、平成１１年５月ころ、台湾の携帯電話会社であるＩ社を紹介された。同月３１日、Ｂ社本社において、台湾の携帯電話市場は人口普及率１９パーセントと低く、今後高成長が続く可能性が高いなどの報告書が作成され、亡Ｂの同意のもと、Ｃ社及びＤ社それぞれについて投資が実行された（甲３２６、３３３、４４８、８２１）。原告は、平成１２年９月４日、香港で、Ｅ社のＥからＩ社のＩＰＯ（株式公開）に際しての株式売却方法に問い合わせを受け、Ｅと協議した上、売却方法を決定し、同月１４日、香港から、Ｏにその旨の指示をした（甲６６３、６７９、８２１）。 ‐３９‐ （ソ）ｅ社同社は、平成９年１１月ころ、Ｅ社から紹介を受けた、台湾の環境関連エンジニアリング等を行っている会社である。亡Ｂの同意のもと、Ａ投資事業組合は、平成１０年１月２７日に同社の株式２４万株を１株２２台湾ドル、総額５２８万台湾ドル（約１９９４万円）で購入した。原告は、同年７月２４日ころ、香港で、Ｅ社のＲから、株主割当有償増資の見送りに関する資料の送付を受けた。Ａ投資事業組合は、同年９月にｅ社の株式合計５万株を、１株３６ないし３７台湾ドルで売却した（甲８２の１・２、１５１、１５２、１７４、１７９、１８０、８２１）。（タ）ｆ社同社は、Ｅ社から紹介された、台湾の合成皮革メーカーである。亡Ｂの同意のもと、平成１０年９月２４日、同社への投資が実行された。Ｅ社は、平成１０年１１月１３日、Ｂ社財務部あてに、ｆ社の株価状況等を報告し、原告にもこれを同報した。Ｃ社ないしＡ投資事業組合は、投資損を受けた（甲８８、１４８、１４９、２２３、８２１）。（チ）ｇ社同社は、平成９年９、１０月ころ、Ｅ社から紹介を受けた、台湾の福祉向け電動スクーターの製造販売等を行っている会社である。亡Ｂ同意のもと、平成１０年２月２４日、Ａ投資事業組合は投資を実行したが、投資損が発生した（甲６４、６５、８８、８２１）。（ツ）ｈホールディング同社は、Ｑ社相談役Ｕから紹介された電気部品メーカーである。平成１０年１０月２６日付けの報告書には、本社事務所の１人当たり坪数及び賃料について、身分不相応ではないか、との指摘が記載されている。原告は、平成１０年１０月３０日、同社の経営者らと面談した（甲１９６、１９７、２００、２０１、８２１）。 ‐４０‐ （テ）ｉコンピューター社同社はＥから紹介を受けたパソコン周辺機器メーカーであり、原告の東京滞在期間中に、原告の指示によりＯが平成１０年１０月２０日付けの報告書を作成したが、実際の投資は行われていない（甲１９６、１９８、１９９、８２１、原告本人）。（ト）ｊフィナンシャル・サービス社同社は、Ｅから紹介されたフィリピンの消費者金融会社であり、原告は、平成９年１１月１３日にフィリピンに出張し、同社関係者と面談したが、同社に対する投資はなされなかった（甲６２、６３、７３、７４、８２１、乙１２）。カ原告の香港での執務状況についてＯが原告から送られたファックスや電話での聴取内容に基づき作成した「Ｃファイナンス月次業務実績表」及び現地秘書が作成した「Ｃファイナンス及びＤインベストメント月次業務実績表」によれば、原告が香港において、香港各会社ないしＢ社の業務もしくは原告の香港における滞在に関連して、面談、接待、契約ないしＩＲ活動を行った日は、次のとおりである（乙１２、５３）。平成９年１０月同同年１１月年１２月９、１３、１４、１６、２９、３０、３１日（７日）１２、１４、１８、１９日（４日）１２、１６、１９、２９日（４日）１６、１９、２０、２３、２５、２７、２９日（７日）１８、２０、２６、２７日（４日）２、２０、２３、２５日（４日）１７、２０、２１、２８日（４日）６、７、１４、１５、２６、２７、２９日（７日）３、１０、１６、１７、１８日（５日） 平成１０年１月同同同同同年２月年３月年４月年５月年６月 ‐４１‐ 同同同同同同 年７月年８月年９月年１０月年１１月年１２月 ２、１２、２０、３０日（４日）４日（１日）（０日）３０日（１日）１２、１６日（２日）１４、１５、２４日（３日）２６、２７、２８日（３日）１、７、８、９、１０、１１、１５、１６、１７、２１、２２、２４日（１２日） 平成１１年５月同年６月 同 年７月 ２、１２、１３、１４、１５、１６、１９、２０、２２、２９日（１０日） 同 年９月 １０、１３、１５、２０、２１、２２、２４、２７、２８、２９、３０日（１１日） 同 年１０月 ５、６、８、１９、２０、２１、２２、２５、２７、２８、２９日（１１日） 同 年１１月 １、２、３、４、５、１１、１２、１５、１６、１７、２４、２５、２６、２９、３０日（１５日） 平成１２年１月 ５、６、７、１７、１９、２０、２５、２８、３１日（９日） 同同 年２月年３月 ２２、２３、２５、２８日（４日）１、２、３、９、１０、１５、１６、２８、２９、３０、３１日（１１日） 同 年４月 ５、１２、１７、１８、１９、２０、２１、２５、２６、２７、２８日（１１日） 同 年５月 ２、３、４、５、１５、１６、２２、２３、２４、２５、２６、２９、３０、３１日（１４日） ‐４２‐ （以上合計１６８日）キ日本国内での業務について平成１０年２月１０日、Ｂ社取締役会が開催され、原告が平成９年９月１７日付けで営業統轄本部担当（営業本部部長）の職務を解かれたことが了承された（甲９６）。原告は、本件滞在期間中も、月１回の割合で開催されるＢ社の取締役会の多くに出席しているが、報告内容の多くは、海外投資活動やＢ社の海外ＩＲ等の海外事業についてのものであり、それ以外の事項については、抽象的、精神論的な意見の表明がほとんどであった（乙１９０～１９７）。原告は、本件滞在期間中に開催されたＢ社の営業幹部会に少なくとも１９回出席し、海外でのＩＲ活動を通じて知った海外でのＢ社に対する評価などについて発言したほか、Ｂ社の業務の運営について訓示的な発言をしている（甲８２１、乙１９８、弁論の全趣旨）。原告は、本件滞在期間中に開催されたＢ社の全国支店長会議に３回出席し、それぞれ「海外におけるＢ社の評価」「海外でのアナリストからの評価」及び「世界から見たＢ社の評価」と題して講演をしている（甲１２９、３３５、５９９）。原告は、本件滞在期間中開催されたＢ社の新入社員研修会にも出席し、平成１１年４月に行われた研修においては「Ｂ社に対する世界の評価」と題するあいさつをしている（甲３０１）。原告は、このほか、格付会社との面談、アナリストやファンドマネージャー向けの説明会等に出席している（甲２０５、３３４、４５６、４５７、弁論の全趣旨）。ク原告の香港各会社及びＢ社からの報酬について原告は、香港各会社から役員報酬として、平成１０年には１０８万００４２香港ドル、平成１１年には１１０万４６００香港ドルを受け取った。 ‐４３‐ 他方、原告は、本件滞在期間中、Ｂ社から、１４９万０４７６円（平成１１年３月期）、１８０万円（平成１２年３月期）の役員報酬を受け取った。原告が香港各会社及びＢ社から受領した役員報酬の合計額は、同時期のＢ社の常務取締役のうち最も報酬の高い者と近い額となっている（乙１３９、１４７、１４８）。（８）資産の所在等原告は、国内においては、Ｂ社の株式１００１万２０００株（平成９年決算期）、１３０１万５６００株（平成９年５月２０日の無償増資後、平成１０年決算期から平成１４年決算期まで。平成１０年１２月３１日当時の価格８２５０円を基準とすると総額１０７３億７３７０万円相当。）を、株式会社ｋリースを常任代理人として、所有していた（ただし、その多くは銀行借入金の担保に差し入れられていた。）（乙７７、７８）。原告の国内における平成１０年１２月３１日現在の預金残高は合計約２３億６０００万円であり、借入金残高は約１８２億４０００万円であった。これらは、いずれも日本出国日当時から取引のあった金融機関等にかかるものである（乙７９～１１５、１１８、１１９、弁論の全趣旨）。原告の香港における資産として、約５０００万円の預金があった（乙１２）。原告が香港滞在中に利用したクレジットカードの利用代金は、旧さくら銀行●●支店の原告名義の普通預金口座から引き落とされていた（乙１４９）。（９）原告の作成した書面等原告は、香港出国日に借入のあった銀行１０行、いわゆるノンバンク３社のうち、銀行３行については、住所が香港に異動した旨の届出を行っているが、銀行７行、ノンバンク１社については届出を行っていない（乙６０～６２、１１７、１５０～１５７）。原告は、平成１０年６月２４日にＢ社の常務取締役に就任した際に署名し ‐４４‐ た取締役就任承諾書及び役員宣誓書に、本件杉並自宅所在地を住所として記載している（乙１２資料５）。他方、Ｂ社の有価証券報告書の大株主欄には、原告の住所として本件香港自宅所在地が記載されている（甲７８５の１～３）。原告は、貸金業の規制等に関する法律に基づくＢ社の登録更新手続の際の登録申請者等の履歴書（甲１５６）にも、原告の住所として本件香港自宅所在地を記載したほか、在香港日本総領事あて在留証明願（甲１５８）、香港移民局あて申請書類一式（甲５３）、香港での納税申告書（甲２４１、５２９、７７２）、香港の医療保険会社の加入手続書（甲１１７）、Ｆ社取締役就任時の宣誓書及び登記所備付変更通知書（甲３７２、３７３）においても、本件香港自宅所在地を住所としている。（１０）本件贈与に至る経緯原告出国後の平成９年１１月２０日、亡Ｂ及びＣは、他の共同出資者とともに合計２５万フランスフランを出資し、フランスにフランスＡ社を設立し、発行株式数２５万株中、合計２４万９９９４株を取得した（乙２３、６９、弁論の全趣旨）。亡Ｂ及びＣは、平成９年１２月８日、オランダの非公開有限責任会社（平成１０年３月１８日にＡ社に社名変更）の出資持分４００口全部を合計５万オランダギルダーで買い取った（乙２７、２８、弁論の全趣旨）。亡Ｂ及びＣは、平成１０年３月２５日、●●銀行東京支店より共同で１０００億円を借り入れ、翌２６日、フランスＡ社へ総額約１０００億３７００万円の増資の払込みを行い、同社の株式を合計１７５万株取得し、同社の発行済株式総数２００万株中、合計１９９万９９９４株を所有するに至った。フランスＡ社は、上記増資のうち約１４億ドイツマルク（約１０００億円）については資本剰余金とした（甲５、乙２３～２６（枝番号含む）、弁論の全趣旨）。 ‐４５‐ 同日、亡Ｂ及びＣは、保有するフランスＡ社株式全部をＡ社に現物出資して、Ａ社から新たに４００口の出資持分を取得し、同社出資持分合計８００口を所有するに至った。同日、フランスＡ社は、株主となったＡ社に対して、１４億０６４５万５４９２ドイツマルク（約１０００億円）の資本剰余金の払戻しを行った（乙２９～３１、弁論の全趣旨）。亡Ｂ及びＣは、平成１０年３月２３日付けで、Ｂ社株式合計１５６９万８８００株を１４億０６４５万５４９２マルクでＡ社に譲渡する契約を締結していたところ、Ａ社は、フランスＡ社から払戻しを受けた資本剰余金を原資として、日本円で９９９億９８９８万５４８０円を送金した。亡Ｂ及びＣは、同月２７日、上記譲渡代金から、スイス銀行東京支店からの借入金１０００億円を返済した（乙３１～３３、弁論の全趣旨）。平成１０年の後半又は平成１１年の年頭のころ、Ｓ公認会計士は、亡Ｂに面会し、以後数回にわたり、相続税・贈与税、事業承継等をテーマに税務に関するレクチャーをし、平成１１年１０月ころには、本件贈与の実行に関する具体的な提案をし、そのころ、原告に対しても同様の説明をした。同年１２月、Ｓ公認会計士は、政府税制調査会が相続税法の納税義務者に関する規定について改正を検討しているとの情報を得て、亡Ｂに対して、同年内の本件贈与の実行を進言し、贈与を実行した場合には、原告が１年以上海外にいるようにすることなどを説明し、原告に対しても、同年内に贈与を実行する必要があることを説明した（乙３８、原告本人）。亡Ｂは、本件贈与に当たり、原告に対し、Ｂ社を継ぐ者としてＢ社で頑張るよう激励した（乙１２）。（１１）平成１２年当時のＢ社の海外戦略Ｂ社は、平成１２年２月の米国及びカナダでのＩＲにおいて、以前の業績として、香港各会社の投資活動を紹介するとともに、将来の計画として、Ｋ社を設立して７００億円を投資する予定であることを明らかにし、同年３月 ‐４６‐ ７日の取締役会において、Ｋ社を資本金３０億円で設立することを決議した（甲５３９～５４４、５４９）。平成１２年９月８日のＢ社の取締役会において、Ｋ社の資本金を９０億円に増額することが承認されるとともに、欧州におけるベンチャー企業に対する投資を主たる目的とする子会社Ｋ社ユーロの設立につき詳細説明がなされた。Ｂ社は、同月２８日、Ｋ社ユーロをロンドンに設立し、原告が代表取締役社長に就任することを公表した。Ｂ社は、平成１２年９月期中間決算会社説明資料においても、ベンチャーキャピタル戦略として、「日米欧亜の世界四極体制」と称して、Ｋ社（日本）、Ｄ社（アジア）、Ｋ社ユーロ（欧州）及びＫ社ＶＣ（米国）を挙げ、投資額１０００億円程度を予定していると記載している（甲６７４～６７６）。（１２）原告の香港出国と日本への帰国原告は、本件贈与後、３か月に１回程度、国別滞在日数を集計した一覧表をＯに作ってもらっていた。原告は、平成１２年１１月ころ日本に長く滞在していたところ、Ｓ公認会計士から、早く香港に帰るよう注意を受け、同年１２月には、上記一覧表をＳ公認会計士に渡している（乙１２、乙３４）。原告は、平成１２年１２月１７日、「代表取締役会長ＨＢ」あてに、 「専務取締役」の肩書で、一身上の都合により退職する旨の退職届と、Ｂ社と亡Ｂが大きすぎ、亡Ｂの期待に応えられないことを謝罪する内容の手紙を残して香港を出国した（乙１２、１８９）。原告の出国後、Ｂ社は、香港各会社の新たな代表者を選任しなかった。香港各会社は、事務所の維持管理のほか実質的な業務を行っておらず、事実上の休業状態となり、平成１３年８月には事務所も閉鎖した。Ｂ社は、同年１２月に保有するＣ社の株式全部をＱ社に２億２５００万円で譲渡した（乙３５～３７、弁論の全趣旨）。原告は、香港出国後、タイ、マレーシア、シンガポール等を転々とする一 ‐４７‐ 方、平成１３年９月６日から同年１０月５日まで、同月３１日から平成１４年３月１日まで、同年６月２日から同年１０月１日まで、及び平成１５年１月１日以降は、国内に滞在していたものの、名古屋空港、関西国際空港及び福岡空港から出入国して、知人宅に身を寄せるなどしており、原告が本件杉並自宅に戻ったのは平成１５年１２月４日であった（乙１２、４０、４１）。２検討（１）住所について法令において人の住所につき法律上の効果を規定している場合、反対の解釈をすべき特段の事由のない限り、住所とは、各人の生活の本拠を指すものと解するのが相当であり（最高裁昭和２９年１０月２０日判決参照）、生活の本拠とは、その者の生活に最も関係の深い一般的生活、全生活の中心を指すものである（最高裁判所第三小法廷昭和３５年３月２２日・民集１４巻４号５５１頁参照）。そして、一定の場所がある者の住所であるか否かは、租税法が多数人を相手方として課税を行う関係上、客観的な表象に着目して画一的に規律せざるを得ないところからして、一般的には、住居、職業、国内において生計を一にする配偶者その他の親族を有するか否か、資産の所在等の客観的事実に基づき、総合的に判定するのが相当である。これに対し、主観的な居住意思は、通常、客観的な居住の事実に具体化されているであろうから、住所の判定に無関係であるとはいえないが、かかる居住意思は必ずしも常に存在するものではなく、外部から認識し難い場合が多いため、補充的な考慮要素にとどまるものと解される。被告は、相続税の性質や課税体系の点から、外国における勤務等が終わった後に日本に帰る予定である者の住所は日本にあるものとすべきであると解しうる見解を紹介している。しかしながら、かかる見解によれば、例えば、我が国における居宅を引き払って、数年間外国に勤務し、その間に我が国に帰国せず、日本国内に生活拠点を保持しなかった場合であっても、将来日本 ‐４８‐ に帰る予定があれば、国内に住所を有することになるが、このような場合にまで「住所」が国内にあるというのは、「住所」の日本語としての通常の意味内容からかけ離れるものといわざるを得ないし、被告が自ら定めた基本通達１・１の２共－６にも反するものであって、上記見解は採用し難い。（２）原告の住居について原告は、本件滞在期間中の全日数のうち、２６．２パーセントに相当する日数は日本に滞在し、その間は本件滞在期間前の住所である本件杉並居宅に起居していたところ、原告が日本出国日に香港へ携帯したのは衣類程度であったのであるから、本件杉並自宅は従前と同様、原告の住居として使用することができる状態にあったと考えられる。他方、原告は、本件滞在期間中、その６５パーセント余りの日数を香港で過ごし、その間は専ら本件香港自宅で起臥寝食していたものである。そして、本件香港自宅は、ホテルと同様のサービスが受けられるサービスアパートメントであるが、当初の契約では、賃貸期間を２４か月とし、賃料３ヶ月分の保証金を賃貸人に差し入れることとされており、さらに当初の賃貸期間満了時には、賃貸期間をさらに２４か月延長して契約が更新されていることからみて、本件香港自宅は相当期間使用されることが予定されていたというべきであって、原告の香港滞在が一時的なものであったことを裏付けるものとはいえない。被告は、本件香港自宅がサービスアパートメントであること、原告が本件杉並自宅から生活諸道具を運搬していないことを指摘しているが、海外に転居する場合、引っ越し費用や通関手続等を考慮すれば生活諸道具を運搬しないことも格別不自然なことであるとは考え難い。また、家具や生活諸道具が備え付けられたサービスアパートメントである点は、香港で自ら家具等を買いそろえる場合と比較すると、転出時の処分等の手間が省ける面はあると考えられるものの、他方で原告が本件香港自宅に別にコピー機等を設置してい ‐４９‐ ることもあわせ考えれば、ただちに本件香港自宅の使用が一時的なものであったことを裏付けるものとはいえない。被告はまた、本件香港自宅の家賃が高額である点を指摘している。しかし、原告の香港各会社における地位に照らしてみれば、高額な家賃の居宅に住むことは不自然であるとはいえない。そして、Ｃ社は、設立後平成１０年１２月末までの期間こそ当期純損失を計上しているものの、平成１１年１２月期及び平成１２年１２月期にはいずれも税引後当期純利益を計上している。また、Ｄ社は、設立日から平成１１年１２月までの期間、平成１２年１２月期のいずれも当期純損失を計上しているが、平成１２年１２月期の損失は、投資した韓国企業の株式すべてを処分したことによる一時的なものであると考えられるから、本件香港自宅の家賃が香港各会社の負担能力を超えた高額なものであって、原告の香港滞在が一時的なものであると推認することは困難である。以上によれば、本件杉並自宅と本件香港自宅は、いずれも生活の本拠としての住居たりえるものであるといえ、住居の点から原告の住所が国内にあったとすることはできない。（３）原告の職業等についてア原告は、Ｂ社の取締役として、Ｂ社の取締役会その他の会議、新入社員研修会、格付会社との面談やアナリストないしファンドマネージャー向けの説明会に出席するなどしているものの、これらの業務はいずれも原告が国内に常駐することを予定したものであるとはいえず、現実に原告が本件滞在期間中に国内にいた日数は全日数のうちの４分の１程度にすぎない。これに対し、原告は、Ｂ社の香港駐在役員、Ｂ社の子会社である香港各会社の代表者の地位にあり、本件滞在期間中の６割以上の日数、香港に滞在し、Ｂ社ないし香港各会社の業務として、香港ないしその周辺諸国に在住する関係者との面談その他の業務に従事していたほか、欧米でのＢ社の ‐５０‐ ＩＲ活動等にも従事していたものであって、原告の職業活動の点から、原告の生活の本拠が国内にあったとすることも困難である。以下、被告の主張内容に対応して、具体的に検討する。イ原告の香港での具体的業務について被告は、原告が香港で具体的な業務を行っていなかったと主張し、原告にベンチャーキャピタリストとしての能力がなかったこと、原告が行っていたと主張するベンチャーキャピタル業務に実体がないことなどを指摘している。（ア）原告のベンチャーキャピタリストとしての能力についてまず、原告のベンチャーキャピタリストとしての能力についていえば、原告が日本出国日以前にかかわったベンチャーキャピタル業務は、亡Ｂのベンチャー起業家との面談への同席程度であり、原告がＢ社のＩＲ活動に従事していたことを考慮しても、日本出国日時点で原告がベンチャーキャピタリストとしての基本的な能力（前記１（１））を有していたかは疑問である。しかしながら、他方で、原告が従事したのは、当初は専らＥ社との共同投資事業であるＣ社ないしＡ投資事業組合に係るベンチャーキャピタル業務であり、原告としては、Ｑ社側の支援を得て実際のベンチャーキャピタル業務に従事しながらベンチャーキャピタリストとしての能力を向上させることも考えられることからすると、日本出国日時点における原告のベンチャーキャピタリストとしての能力の不存在ないし不足が、原告が香港で具体的な業務を行っていなかったことを裏付けるものとは認め難い。（イ）ベンチャーキャピタル業務の実体についてａ投資の可否判断の実例について原告が陳述書ないし本人尋問において供述する個々の投資案件についての内容は、その多くが抽象的な内容であり、また客観的事実に符 ‐５１‐ 合しない点もある。しかしながら、原告が関わった投資案件が多数であり、かつ本件滞在期間から陳述書作成までの時間の経過を考慮すれば、原告の現時点での記憶に不正確な点があったとしてもやむを得ないものであって、原告の供述内容が基本的な点で虚偽のものであると断定することはできない。また、原告は、亡Ｂから伝授された「投資７原則」として、本社の事務所はどういった所を借りているか（必定以上のスペースがないか、１人当たりのオフィス坪数、オフィスが不必要に賃料の高い場所に借りられていないか）、正社員及びパートの比率はどうか（パートを上手く活用しているか）、などの独自の指標を挙げているところ（甲８２１）、ａ社、ｃ食品、ｈホールディングについては、実際に事務所の賃料や人件費の比率についての調査がなされている。さらに、一般的なデューディリジェンス業務についても、前記１（７）オの各事実によれば、原告においても少なくとも、Ｅ社や紹介者である金融機関等から提供された報告内容の検討程度はしたものと考えられるから、原告がデューディリジェンス業務をしていなかったとはいえない。このほか、原告は、Ｉ社のＩＰＯに際しての株式売却の協議、決定を行っており、原告が資金回収業務をしていなかったとはいえない。また、Ｂ社本社や香港各会社にいわゆる投資委員会が組織されていない点についていえば、亡Ｂが当時Ｂ社において絶対的な権力を有しており（乙１７、弁論の全趣旨）、香港各会社が投資を実行する際も、亡Ｂの同意が必要であり、同人が最終的な意思決定をしていたことに由来するものと考えられるのであって、投資委員会が組織されていないことをもって、原告が投資判断業務を行っていなかったことを裏付ける事情であるとはいえない。ｂ投資先の発掘について ‐５２‐ 被告は、原告が投資先を発掘した実績が実質上ないと主張するが、Ｄ社の各投資案件については基本的にはＱ社関係者以外から紹介されたものである。また、Ｉ社についていえば、亡Ｂの知人である台湾の会社の代表者を通じて発掘した案件でもあることをうかがわせる証拠があり（甲３３３）、このことはＣ社のみならずＤ社も投資を実行していることからも裏付けられる。したがって、原告が投資先を発掘した実績がないとはいえない。ｃ香港滞在期間中の各月における原告の業務状況について原告が香港において、香港各会社ないしＢ社の業務に関連して面談、接待ないしＩＲ活動を行ったものとして、香港各会社の月次報告書の記載のみから認定できる日数は、前記１（７）カのとおりであって、月により変動はあるものの、ほとんどの月の何日かは香港に滞在する必要があったものといえる。そして、面談等の相手方との日程調整の必要性や、面談等のための事前準備や事後の整理作業を考慮すれば、原告が香港に拠点を構えて長期に滞在して行う必要性のある業務がなかったとはいえない。なお、上記日数は、その合計が１６８日である（平成９年６月から同年９月まで、平成１１年１月から同年４月まで、同年８月、同年１２月、平成１２年６月から１２月までの合計１７か月を含まない。）のに対し、被告が本訴において本件滞在期間中の日本での必要業務日数として主張する日数の合計が１６７日であること（上記１７か月を含む。）（被告準備書面（４）別表２）からみても、香港及び日本における必要業務日数の比較が、原告の生活の本拠が国内にあったことを基礎付ける事実であるとは認め難い。ウ香港でベンチャーキャピタル業務を行うための準備について被告は、原告及びＢ社は香港でベンチャーキャピタル業務を行うための ‐５３‐ 準備をしていなかったと主張しているが、原告が弁護士に香港での会社設立について相談していたことは前記１（４）のとおりであるほか、原告の赴任当初は、Ｃ社の業務に従事していたのは原告のみであり、事務所もＥ社の事務所を間借りする形態であり、必要な準備事項も多くはなかったと考えられることも考慮すると、原告及びＢ社が香港でベンチャーキャピタル業務を行うための準備をしていなかったとは認め難い。エＣ社の企業活動についてＣ社のベンチャーキャピタル以外の事業のうち、消費者金融を含む金融業については、平成１０年１０月に、Ｂ社の消費者金融ビジネスをアジア地域に進出させるのは時期尚早であるとの一応の結論が出されているが、このことから、Ｂ社の消費者金融ビジネスをアジア地域に進出させる可能性が将来にわたりなくなったと解することはできないし、現に原告は、平成１１年１月ころにも香港の消費者金融会社であるＨファイナンス社への投資を検討している。また、Ｃ社ないしＢ社の事業に係る情報収集等についても、少なくとも前示の具体的案件についての情報収集等は行っているものである。さらに、海外金融機関に対するＢ社の会社説明の代行については、Ｃ社の代表者である原告がもともとＢ社の取締役であることからすると、Ｃ社がＢ社の業務を代行する必然性は認められない。しかし、他方において、長い海外留学経験を持ち創業者の息子である原告が、海外金融機関に対するＢ社の会社説明を行うこと自体は合理的な根拠に基づくものといえるのであるから、このような属人的要素に着目して、原告が帰属する組織が会社説明業務を担当するということは決して不自然な事柄ではない。したがって、要は、Ｃ社が、実際に具体的な業務を行う実体を持った会社であったかどうかが問題であるところ、Ｃ社の事業のうち、ベンチャーキャピタル、消費者金融を含む金融業、及びそれらに係る情報収集等については実 ‐５４‐ 行されているのであるから、いずれにせよ、Ｃ社が具体的な業務をしていなかったとはいえない（なお、原告はＢ社の香港駐在役員であるから、原告がＢ社の海外金融機関に対する会社説明業務に従事していることをもって、原告の生活の本拠が日本国内であることを裏付ける事実と解するのは相当ではないことは当然である。）。また、Ｃ社の事務所がＥ社の事務所の一部を無償で借りたものであることなどは、平成１０年１０月時点のものであり、その後はＤ社と共同して独立の事務所を開設し、現地秘書を雇用するなどしている。さらに、株主総会や取締役会が議事録の回付により行われていたなど、会社運営に係る手続上の問題点も、ただちにＣ社が実質的に業務を行っていなかったことを裏付けるものとはいえない。このほか、被告は、Ｃ社の収益はいずれも同社の具体的な業務遂行の結果生じたものでないと主張するが、同社においてベンチャーキャピタル業務その他の具体的な業務遂行をしていなかったといえないことは前示のとおりであるから、被告の上記主張は前提を欠き、採用できない。オＤ社の企業活動についてＤ社のベンチャーキャピタル事業のうち、前示のとおり、Ｉ社については、亡Ｂの知人である台湾の会社の代表者を通じて発掘した案件でもあることをうかがわせる証拠があるから、Ｄ社が自ら発掘した投資案件であるとの評価も可能であり、これが、Ｄ社の投資案件でないとはいえない。また、Ｄ社が投資した会社には上場企業があり、特にＦ社への投資は、買戻しの条件が付されているなど、経済的にみれば実態としてはむしろ融資に近いものとみることもできるが、このような事業であっても、実際にＤ社が行っている以上、同社に実体がなかったとはいえない。Ｄ社の投資案件のうち、Ｆ社はＶ証券香港駐在員事務所所長であるＰから紹介を受けたものであるし、Ｉ社の発掘経緯についても前示のとおりであ ‐５５‐ って、Ｄ社がＥ社に完全に依存していたとはいえない。Ｄ社に、原告、現地採用秘書以外の従業員が在籍していた期間は限られているが、かかる事実は、原告がＤ社の業務に従事していたこと自体と矛盾するものとはいえないし、Ｄ社が実体を伴った事業を行っていたことを否定するに足りるものではない。原告がＪ社を頻繁に訪れていた点についても、原告がＪ社関係者からも投資案件の紹介を受けていること、同社への訪問の目的がベンチャーキャピタル業務の習熟にあったとしても、それによってＤ社の投資実績の向上につながる可能性はあるから、Ｄ社の業務と全く無関係であるとまではいえないことを考慮すると、Ｄ社が実体を伴った事業を行っていたことを否定するに足りるものとはいい難い。このほか、原告が失踪から約３年後の平成１５年１２月にＢ社に復帰した後も、同社においてＤ社の業務再開が検討されなかったとしても、Ｄ社が事務所を閉鎖した平成１３年８月から２年以上も経過していること、Ｂ社のベンチャーキャピタル事業の中心であった亡Ｂ（甲８２１）が、平成１５年１２月２日に電気通信事業法違反の容疑で逮捕されたこと（乙１６１）などの事情の変化があることも考慮すると、平成１５年１２月以降、Ｄ社の業務再開が検討されなかったことから直ちに、本件滞在期間において、Ｄ社の存在意義がなかったとまでは断定し難い。また、Ｄ社の株主総会や取締役会の開催の事実の不存在ないし開催手続の不備についても、ただちにＤ社が実体のないものであったことを結論付けるものとはいえない。カ報酬について被告は、原告が香港各会社及びＢ社から受け取る報酬の総額が、Ｂ社の役員に支給される報酬を基準に定められており、香港各会社からの報酬はＢ社からの報酬を補填するものであると主張している。しかし、原告は相 ‐５６‐ 対的に少額であってもＢ社から報酬を受け取っており、被告主張にかかる原告の日本での必要業務日数合計が１６７日（本件滞在期間である１２６８日の約１３パーセント）であること（前記イ（イ）ｃ）からすると、香港各会社からの報酬が実質的にはＢ社の国内での業務に従事したことの対価であるとはいい難い。また、そもそも原告はＢ社の香港駐在役員であったのであるから、原告の香港各会社から受け取る報酬がＢ社の海外での業務に対する報酬を補填する性格のものであったとしても、原告の生活の本拠が国内にあったことを裏付けるものとはいい難い。キ原告の失踪後の状況について原告の失踪後、香港各会社は実質的に休業状態に陥っており、平成１３年８月には両社の事務所も閉鎖されているが、平成１２年１２月期において、Ｃ社は当期利益を計上するようになったとはいえ累積欠損金の解消にはいたらず、またＤ社が結果的に多額の累積欠損金を計上していたことからすると、原告失踪後の経営判断として香港各会社の運営を続けなかったことが不合理であって、香港各会社がもともと実体を伴わないものであったと考えざるを得ないということはできない。また、Ｂ社の完全子会社であるＤ社は、平成１２年９月にＢ社が公表していたベンチャーキャピタル戦略において、Ｋ社、Ｋ社ユーロなどと並んで、アジア地域を担当する会社として位置付けられており（前記１（１１））、Ｂ社が実際にはＤ社を通じてベンチャー投資事業を行っておらず、Ｄ社は相続税回避のために作出された外形にすぎないと評することは困難である。さらに、原告の失踪後、Ｂ社社内の正規の手続を経ることなく、Ｃ社の売却、Ｄ社の休眠会社化が決定したとの点も、当時Ｂ社において絶対的な権力を有していた亡Ｂの身内の不始末の処理という面から考えると、およそ考えられない事態ではなく、Ｂ社社内の正規の手続を踏んでいないことが、直ちに、香港各会社がほとんど業務を行っていなかったことを裏付け ‐５７‐ るものであるとはいい難い。また、原告が失踪時に残した退職届にＢ社の役職のみが記載され、香港各会社及びＦ社のいずれの役職についても触れられていなかったとの点も、Ｂ社が香港各会社等の親会社であることを考慮すると、原告の香港各会社等に対する責任が希薄なものであったことを示すものであると断定することは相当とはいえない。ク原告の日本でのＢ社の業務について （ア）原告は国内において、Ｂ社の取締役会、営業幹部会に出席しているが、自己の担当する海外業務等以外の事項については、一般的、抽象的な発言をするにとどまっていたものである。これらの発言のうち、平成１２年８月７日の営業幹部会での発言内容（乙１９８）は比較的具体性のある内容となっているが、それとて営業成績についての一般的評価や亡Ｂの発言を引用したものであって、原告がＢ社の国内業務に精通していたことをうかがわせる内容ではない。また、原告は、全国支店長会議や新入社員研修会にも出席しているが、講演内容はいずれも原告が担当していた海外業務に由来するものである。このほか、原告は、格付会社との面談、アナリストやファンドマネージャー向けの説明会等に出席しているが、これらの業務も結局は、原告の日本での必要業務日数（被告主張によれば合計１６７日（本件滞在期間である１２６８日の約１３パーセント））の一部にすぎない。（イ）他方、ＩＲ活動その他のＢ社の海外業務のうち、北米、欧州等で行われたものは、原告の生活の本拠が国内にあることを基礎付けるものとはいい難いし、香港で行われたものは、むしろ原告の生活の本拠が香港にあったことを基礎付けるものというべきである。ケ小括以上によれば、原告の職業に着眼しても、本件滞在期間中の原告の職業 ‐５８‐ 活動は、海外、とりわけ香港を中心としたものというべきであって、生活の本拠が国内にあったことを裏付ける要素は乏しいといわざるを得ない。被告は、原告の香港における活動は、実体の伴わないものであって、香港における居住事実を作出するための作為的なものにすぎないと主張するのであるが、原告の本件滞在期間中の活動が香港を中心としたものであったことは既に詳細に認定したとおりである。そして、原告の活動が、一人前のベンチャーキャピタリストとしてのそれであるとの評価に値するものであったかどうかには疑問の余地があり、むしろ、研修ないし武者修行としての色彩があることは否定し難いとしても、研修ないし武者修行の場が香港であると認められる以上、職業生活の場が香港であることには変わりがないのであるから、いずれにせよ被告の主張を採用することはできない。（４）親族について原告は独身であり、亡Ｂ、ＣないしＤと生計を一にしていたことを認めるに足りる証拠はないから、原告が国内に生計を一にする親族を有していたとはいえない。被告は、原告が当時Ｂ社で絶対的な地位と権力を保持していた「Ｈファミリー」の構成員であり、本件滞在期間の前後を通じてＨファミリーの他の構成員が本件杉並自宅に居住していたことを指摘している。しかし、被告の指摘する事実は、争点との関係でいえば、要するに原告の両親と弟が本件杉並自宅に居住していることを意味するにとどまるところ、原告は成年の男性であり、職業に就いて自ら収入を得ているのであるから、香港に滞在している間は、両親らから独立した生活を営んでいたといわざるを得ず、両親らが本件杉並自宅に居住していたことは、本件杉並自宅が、原告の日本滞在中の生活拠点であったことを裏付けるにとどまるものというべきである。被告はまた、原告が長年本件杉並自宅に居住し、本件滞在期間中も日本国内に自己の住居を構えていないことを挙げているが、かかる事実も、本件杉 ‐５９‐ 並自宅が、原告の日本滞在中の生活拠点であったことを裏付けるにとどまるものというべきである。被告はさらに、本件杉並自宅ではＢ社の重要な行事も行われており、Ｈファミリーにとって、Ｂ社結束の象徴として、精神的なよりどころの場所であった旨の主張をしている。しかし、被告の主張する内容は、結局、Ｂ社に関する事実であって、原告の親族がＢ社を支配し、原告がＢ社から職業及び収入を得ていたからといって、ただちに原告とＢ社とを同一視して、Ｂ社の中心が原告の生活の本拠であるかのような議論は採用し難い。したがって、被告の指摘する内容は、いずれも、本件滞在期間全体における原告の生活の本拠が本件杉並自宅にあったことを裏付ける重要な事実であるとは認め難い。（５）資産の所在について原告は、前記１（８）のとおり、国内において、当時の評価額では１０００億円を超えるＢ社の株式を所有し、このほか多額の預金、借入金を有していたものであるが、Ｂ社の株式は日本出国日時点で所有していた株式に無償増資がされたものであり、預金・借入金も日本出国日時点で取引のあった金融機関等に係るものであり、株式については常任代理人を置き、預金についても代理人が払戻手続をするなどしている（乙１７８）。原告は、他方、香港においても、日本円で５０００万円程度の預金を有しており、当面の生活を送ることが可能な資産を有していたというべきである。また、原告が本件滞在期間中に使用したクレジットカードの利用代金は、日本国内の銀行口座から支払われているが、他方、本件香港自宅の賃料等は香港の銀行口座から支払われている（弁論の全趣旨）。したがって、金額面で比較すれば、原告の資産は国内にあるものが主であるが、香港でも生活をする上で必要な資産を有しており、本件滞在期間中の生活費等の支払も、日本国内、香港の双方の銀行口座からされているから、 ‐６０‐ 資産の所在から、原告の生活の本拠が本件杉並自宅にあったか否かを判断するのは困難である。（６）居住意思その他原告の主観的事情についてア金融機関等への住所変更届出の状況は前記１（９）のとおりであって、数の上では届出をしなかった金融機関等が多いが、住所変更手続の手間を厭ったものと考えられないわけではないし、現実に住所変更届出をした金融機関もあるのであるから、直ちに原告の居住意思が本件杉並自宅所在地にあったものとは認められない。イこのほか、原告は、Ｂ社の常務取締役就任時の取締役就任承諾書及び役員宣誓書に本件杉並自宅所在地を住所として記載しているが、他方で、本件香港自宅所在地を住所として記載した書類も多数残されており、その中には、Ｂ社の有価証券報告書における大株主欄、香港の医療保険会社の加入手続書のように、書面の提出先及び性質から本件香港自宅所在地を住所として記載せざるを得ないもの、あるいは被告主張の外形作出の目的で作成されたものとは考え難い書面もあるのであるから、Ｂ社の常務取締役就任時の取締役就任承諾書等の記載から、ただちに原告の居住意思が本件杉並自宅所在地にあったと認定することもできない。ウ原告は、平成１１年１０月ころ、Ｓ公認会計士から本件贈与の実行に関する具体的な説明を受け（前記１（１０））、本件贈与後、定期的に国別滞在日数を集計した一覧表を作成したり、Ｓ公認会計士から香港に戻るよう指導されるなどしていたのであるから、本件贈与以前から、香港に居住していれば多額の贈与税を課されないことを認識し、本件贈与日以後の国内滞在日数が多すぎないよう意識していたものと認められる。さらに、亡Ｂは平成９年２月ころＪ弁護士から受贈者の住所を国外に移転した後、国外財産を贈与することにより、贈与税の負担を回避する手法の説明を受けているところ（同（４））、原告は亡Ｂの実子であり、平成５年１１月の贈与に ‐６１‐ つき多額の贈与税を負担し（同（３））、また原告自身、平成９年５月８日にＪ弁護士も交えた会合に出席していること（同（４））からすると、日本出国日時点においても、香港に居住すれば将来贈与を受けた際に贈与税の負担を回避できることを認識していた可能性もあり得るものと考えられる。しかしながら、前示のとおり、原告はＢ社の海外駐在役員ないし香港各会社の代表者の地位にあって、現実にそれらの業務に従事していたものであり、かかる業務が贈与税を回避するために作出された外形にすぎないとは認められないのであるから、原告が本件滞在期間中に単に贈与税の負担を回避することのみを目的として香港に滞在していたとは認定し難い。また、原告の香港滞在の目的の１つに贈与税の負担回避があったとしても、現実に原告が本件香港自宅を拠点として生活をした事実が消滅するわけではないから、原告が贈与税回避を目的としていたか否かが、本件杉並自宅所在地が生活の本拠であったか否かの点に決定的な影響を与えるとは解し難い。エこのように、原告の主観的事情を考慮したとしても、原告の生活の本拠が本件杉並自宅所在地であったとすることは困難である。３まとめ以上のとおり、原告は３年半ほどの本件滞在期間中、香港に住居を設け、同期間中の約６５パーセントに相当する日数、香港に滞在し、上記住居にて起臥寝食する一方、国内には約２６パーセントに相当する日数しか滞在していなかったのであって、原告と亡ＢないしＢ社との関係、贈与税回避の目的その他被告の指摘する諸事情を考慮してもなお、本件贈与日において、原告が日本国内に住所すなわち生活の本拠を有していたと認定することは困難である。被告の主張は、原告の租税回避意思を過度に強調したものであって、客観的な事実に合致するものであるとはいい難い。第４結論 ‐６２‐ 以上によれば、本件決定処分は、贈与により財産を取得した時において国内に住所を有する者に対してなされたものとはいえず、これを前提とする本件賦課決定処分とともに違法であるからいずれも取り消すこととし、訴訟費用の負担について、行政事件訴訟法７条、民事訴訟法６１条を適用して、主文のとおり判決する。 東京地方裁判所民事第３部 裁判官 中 山 雅 之 裁判官 進 藤 壮 一 郎 裁判長裁判官鶴岡稔彦は異動により署名押印することができない。 裁判官 中 山 雅 之 ‐６３‐ 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